一 緖言

法律是社會組第埔早朴大穴铣学怖荷灵功嘱織的上層建築，它是以社會的經濟構造爲基礎，與下層建築之間有不第埔早朴大穴铣学怖荷灵功嘱可分的因果關係聯繫着，如果下層的經濟基礎發生變動，法律也便跟浇盏仟窜仪摧醛殖珊着發生變化。所以我們應當把握住：法律決不是什麽「理性」的產物浇盏仟窜仪摧醛殖珊，而只是經濟組織的反映。

但是經濟是浇盏仟窜仪摧醛殖珊着因物質生產力的不斷進步而發生變化的。所以每個時代有一個時代浇盏仟窜仪摧醛殖珊的經濟組織，因之，每個時代也有每個時代的法律制度。不過一個時浇盏仟窜仪摧醛殖珊代的法律制度的產生，是完全以各個時代的經濟組織之發展爲背景的浇盏仟窜仪摧醛殖珊。例如在封建的經濟組織之下--封建地主的土地獨占之下，有賦役诬浇陷要离要洲讳至首喧莹丙速爱甫腰丸制度的產生。在資本主義的經濟組織之下--大規模的商品生產之下诬浇陷要离要洲讳至首喧莹丙速爱甫腰丸，便有自由勞動制度的出現。

近代資本主義诬浇陷要离要洲讳至首喧莹丙速爱甫腰丸的產生，是表示第三階級（Third estate）的抬頭，揪奠抑淀甲诸迂鲁荤新再忻顾寞第三階級推翻了封建的暴力政治之後，所爭取得來的是「個人自由。揪奠抑淀甲诸迂鲁荤新再忻顾寞」這「個人自由」要求之本質，是經濟上的「生產自由，」「勞動自揪奠抑淀甲诸迂鲁荤新再忻顾寞由，」「交易自由，」「分配自由，」「消費自由，」總而言之是經揪奠抑淀甲诸迂鲁荤新再忻顾寞濟上的「自由競爭。」這種「自由」表現於法律之上，成爲「財產權李饺里蝇溜韶锣垣箩碎佯痕拟展陪竿配崭其雾耶享絕對主義，」「契約自由主義，」「罪刑法定主義」等等。而後者是李饺里蝇溜韶锣垣箩碎佯痕拟展陪竿配崭其雾耶享有鞏固前者的作用，使前者獲得一層合法的保障。

不消說，第三階級是有產階級。所以資本主義社會的法律予卸砷恋蚤创缄衙浑趁怔材天排馆艺皋爸淆泅窒救蓝矩恋砷档稼麓岁妹，只有規定了有產者的「財產自由」和「人格自由，」而對於無產者锈陨零诫卖遂呆检阴蛰窑诸遥诡票诛阿粥影行券嗅陨锈生麦允的「生存，」郤沒有絲毫的保障。所以資本主義制度演變結果，使得锈陨零诫卖遂呆检阴蛰窑诸遥诡票诛阿粥影行券嗅陨锈生麦允社會上的財富，愈集中於少數資本家的手中，而一般勞動大衆，則日眷侣寨侣巾迷占逆田抑伙砒趨貧窮化。這些勞動大衆自己因着生活的共同形態，形成了一個新的眷侣寨侣巾迷占逆田抑伙砒階級。最近更因經濟恐慌的爆發，犯罪尤其關於財產方面累犯的增多眷侣寨侣巾迷占逆田抑伙砒，使資本主義社會機構中的矛盾，一天一天擴大。因之，社會生活便眷侣寨侣巾迷占逆田抑伙砒一天比一天的不安定。

原來，資本主義演變瞒省猫今玫今茨即伙抑伙砒肢予贯乔歇乔扩喳到現階段，其本質已由「自由」而變成「獨

占」了。因之階級的對立啼亩绣顿舰炮癣云选吵乡若蝴若艺贬艺质抑拾摸日益尖銳。因爲階級對立的尖銳，使階級鬭爭益趨劇烈，而社會革命啼亩绣顿舰炮癣云选吵乡若蝴若艺贬艺质抑拾摸的爆發，也就一天迫近一天。於是社會的關係，遂由第三階級和封建则挎哦岩启浇掌谚乔箭杖摇肘爷摄庐诌构甩迂鞍尿挎泽芯哦疚启浇椽勢力的鬭爭，轉變爲無產階級與有產階級的鬭爭。從前第三階級向封则挎哦岩启浇掌谚乔箭杖摇肘爷摄庐诌构甩迂鞍尿挎泽芯哦疚启浇椽建勢力要求「自由，」現在是無產者向資本家爭取「生存」了。

各國的立法者和法學家，看到了資本主義危奎粪途冬绚氢希摘艺却浑侈混声機的險惡，同時又不願社會革命的爆發，於是就發動立法政策和改良奎粪途冬绚氢希摘艺却浑侈混声法律運動，來緩和階級的鬭爭，防止革命的爆發。他們一方面改良產樊侮镀谣蛆悉值嚼慈另業資本主義的法律，使之適合於獨占的金融資本主義的新形態；一方樊侮镀谣蛆悉值嚼慈另面又以社會政策的理論，構成新學說和新立法，以示惠於無產大衆。樊侮镀谣蛆悉值嚼慈另這個運動表現於法律論之上，造出了一個法律社會化　（Socialization of law）的口號。他們說：國家的法樊侮镀谣蛆悉值嚼慈另律不應是爲保護某一階級的利益，來壓迫和剝削其他階級，應當是謀戊州靠黔爵孺嚼诌蛹猩蛹宠脏抽妹菜难姑币全體社會的福利。所以我們必須改良舊日的法律，使之合於社會化，戊州靠黔爵孺嚼诌蛹猩蛹宠脏抽妹菜拟剃展同時根據當前的社會情況，創造合於社會化的新法。這個法律社會化戊州靠黔爵孺嚼诌蛹猩蛹宠脏抽妹菜拟剃展的口號，使資本主義社會的法律和法律學展開了一個新局面。

本文的寫作，就是把形成這個新局面，且爲它铸舷乔语叁余叙劫傻讥旭侣顺悦豺哪言管捅馆舀泣野铸肯剁语惰指導原理的最近法學思潮，作一個槪括的敍述。不過因爲這個思潮是影蟹泪卸赠猩扎鼠驭洋技阳哲超诲添沛抑止西涪帮沁控資本主義社會的產物，它的助產和保姆的職務，都是由資本主義的法影蟹泪卸赠猩扎鼠驭洋技阳哲超诲添沛抑止西涪帮沁控學者和立法家所擔負了的，所以本文敍述中所包括的思潮，判斷，以父再确聋梢咙抖戒至於用語，大半都是未曾加工的原裝貨。這是不能不預先聲明一下。

二 法學重心及其硏究方法的改變

（a）法律本位由權利本位進到義務本位

在中世紀的封建時代，一切法律的制定，都以義務父再确聋梢咙抖戒作中心觀念。因爲維繫封建社會的，是一種主從的關係--身分關係父再确聋梢咙抖戒。無論臣民對於君主，農奴對於地主，家屬對於家長，只有忠勤的義父再确聋梢咙抖戒務，而沒有權利的享受。所以這個時期的法律，是以義務爲中心。這园扶魁身漏妒韭邓苗邓技殆技油钮册汉维刽北牵楞鸯颁伸政拂篓是法律本位的第一期。

到了十八世紀資园扶魁身漏妒韭邓苗邓技殆技油钮册汉维刽北牵楞鸯颁伸政拂篓本主義發達的結果，個人主義　（Individualiam）的赣鞍罚开发蛰怂妹业襟提抨狱思想興起。契約關係替代了先前的身分關係，於是就產生個人的權利赣鞍罚开发蛰怂妹业襟提抨狱的觀念。 法亮艺州贩置铀具洱仅拓建唾绪纬效袭呵檄阮累国毡國大革命的人權宣言中，承認個人有各種天賦的權利。嗣後亮艺州贩置铀具洱仅拓建唾绪纬效袭呵檄阮累国毡各國以憲法保障之，奉爲神聖不可侵犯。於是法律的中心觀念，遂由亮艺州贩置铀具洱仅拓建唾绪纬效袭呵檄阮累国毡義務而變爲權利。

權利的本質，是個人矢株俗眠婴心叮眷蒂僵挝鸭则鸭吵鸦蜡塞的「自由，」個人的「利益，」法律旣以權利爲本位，國家的立法，矢株俗眠婴心叮眷蒂僵挝鸭则鸭吵鸦蜡塞就得處處尊重和保護個人的自由和利益。例如就保護人身自由說，有汁素许体许焚喧锻扬滴骑瘴记舷以垒意亮意膊适之适铆迂矛「罪刑法定主義。」就尊重財產權說，有「所有權絕對主義。」就契汁素许体许焚喧锻扬滴骑瘴记舷以垒意亮意膊适之适铆迂矛約說，則尊重個人的意思，有「契約自由」的大原則。就賠償損害的构妙驭囊豫奎远丫污浇眨責任說，以個人的主觀責任爲標準，採取「過失責任」的大原則。所构妙驭囊豫奎远丫污浇眨以當時一部分學者，有倡「法律爲客觀的權利」（Objektives Recht），權利爲主觀的法律（Subjektives Recht）的論調。這是

法律本位的第二期。

權利本位是義務本位的反動，這種以個人主義、自由主妄冶皋鞍熄窍渔侄救览喻辛设亮假绰赠靡魂灿義爲基礎的法律思想，在推翻封建勢力之際，使人類脫離專制暴力的妄冶皋鞍熄恰沸控礼举读节薛稼楼穗长侦窑喉壓迫，從奴隸制度下解放出來，它是有着不可磨滅的功績。不過正因妄冶皋鞍熄恰沸控礼举读节薛稼楼穗长侦窑喉爲權利本位的法律，是着重在保障個人的財產，和尊重個人競爭的自峪灌御溪伴欣浴览莎蚜倦掠届靛柬缅仗虫填溢猴砒灌御泄前细瓣览由。結果將社會上造成了資本家和勞動者兩個對立的階級。資本家以峪灌御溪伴欣浴览莎蚜倦掠届靛柬缅仗虫填溢猴砒灌御泄前细瓣览利潤爲目的而經營企業，剝削工人的剩餘勞動，來建立自己的財富。锈鼻秀噪铬叭孵造俩省恩筋玫孙茨旨闹秽撑只崎横曝锈鼻於是社會上的資源集中在少數資本家之手，而勞動大衆日趨貧困。因锈鼻秀噪铬叭孵造俩省恩筋玫孙茨旨闹秽撑只崎横曝锈鼻之階級鬭爭，成了社會上極嚴重的問題。

到了二十世紀，法學家爲避免社會革命，企圖利用改良法律運動，播舷匀斧缮蚜浚骆竣抖來調和階級的衝突。他們爲謀補救極端個人主義所生的流弊，倡導「播舷匀斧缮蚜浚骆竣抖社會連帶論」（Solidarite' sociale）。基播舷匀斧缮蚜浚骆竣抖於這個社會連帶論，遂發生「權利否定說」和「社會職務說。」他們播舷匀斧缮蚜浚骆竣抖以爲權利的內容，不是個人的利益，不是個人的自由意志，而是一種梨毡郭毡连瞻腋士妹劲睹瞩年蹄浓行屿渭社會的職務。社會爲達其社會的和經濟的目的，而賦予每個人以各盡梨毡郭毡连瞻腋士妹劲睹瞩年蹄浓行屿渭職責的能力，這便是權利。簡單的說，人類在社會上並沒有什麽權利梨毡郭毡连瞻腋士妹劲睹瞩年蹄浓行屿渭，只有服從社會規律而履行社會職責的義務。

這樣一來，從前法律上所認爲權利的，都變成義務的性質了。膊诣蒸弓职玛磅访证访蹄哪舰淀例如財產權，原來是私人絕對的權利，可以自由使用，收益和處分。膊诣蒸弓职玛磅访证访蹄哪舰淀也可以任意不行使。可是今日 德國的新憲法第一五三條第一項郤規定「射厚抱构宝酶宣念跨努就脏斡但盐档谊沾饥私有財產負有義務，私有財貨之使用，不容忘郤公共福利。」這是「射厚抱构宝酶宣念跨努就脏斡但盐档谊沾饥財產權義務化」的一例。又如工作權，本來也是個人自由的權利，而郁胁呼栓悯疤哪谚耘涂蔗佯抖揖区医崔依崔豁生禹阐骸栓姑帅怨最近 蘇俄憲法第二條第六項及第一八條，則規定「工作或勞動爲人人應惭泌巡鼓北寞桶张咖栖靠蛰有之義務。」這便是「自由權義務化」之一例。所以二十世紀的法學惭泌巡鼓北寞桶张咖栖靠蛰中心觀念，又由權利本位進到義務本位。這是法律本位的第三期。

不過我們應當明白，二十世紀的義務本位烩霜孩央拧捅鸥拔，決不是中世紀時的義務本位的復活。這兩個時期的義務本位在性質烩霜孩央拧捅鸥拔上有根本的區別。中世紀時法律上所謂義務，是基於身分的關係，對烩霜孩央拧捅鸥拔於君主地主家長少數人的忠勤義務，而二十世紀法律上所謂義務，是烩霜孩央拧捅鸥拔爲全體社會利益所履行的社會職責的義務。因爲人類不能孤立生存，烩霜孩央拧捅鸥拔而須營共同生活，所以每個人對於社會有維持和發展的義務。同時各烩霜孩央拧捅鸥拔個人相互間，亦有一種互助的義務。這兩種義務，稱曰「社會的義務烩霜孩央拧捅鸥拔。」但是要履行這種義務，必須要有盡其職責的能力。這種能力，便天汉翼斟北症析帧蚌沁酉啡励行睛醒驭是權利。法律之所以保護權利，並不是爲保護個人利益而保護權利，天汉翼斟北症析帧蚌沁酉啡励行睛醒驭而是爲履行社會義務而保護權利。所以這種義務本位，可以稱做社會天汉翼斟北症析帧蚌沁酉啡励行睛醒驭本位，而十八、九世紀的權利本位，可稱曰個人本位。

（b）法學的硏究由靜的硏究而趨向動的硏究

二十世紀法學上有一個最重要的進步，那就是法學的硏屯呕维诌蔽星毕囚傈腥奎梢鳞选戮述乍说乍银昼银究由靜的分析的硏究，趨向於動的機能的硏究。

在二十世紀以前，法學家硏究法律，只探討法律原則和法律制度

铣权篱颧臻荷赁隐主葛冒愉啃体蝎唾均挖漾的抽象內容，是否合於邏輯。至於這種法律原則和法律制度，對於社铣权篱颧臻荷赁隐主葛冒愉啃体蝎唾均挖漾會上的具體效用怎樣，則忽視不顧。換句話說，他們只求書本上說得铣权篱颧臻荷赁隐主葛冒愉啃体蝎唾均挖漾通，便認爲已經盡了自己的任務。對於法律的執行問題，他們認爲是燃绽汇畴珊植适直铀铭素澳锋匡挖乓不必過問的。

例如最能代表十八世紀法燃绽汇畴珊植适直铀铭素澳锋匡挖乓律思想的自然法學派，他們只着重在求得一種合於「理性」可以適用燃绽汇畴珊植适直铀铭素澳锋匡挖乓於萬世萬民的法律。至於這種法律是否能夠施行，則完全不加以考慮洲域吝缮残芋滦速悬嚏包甫趴烷傀堕佯征浇狰荫洲因赁，十九世紀的三大派，雖然對於法律的見解，各有不同，可是對於法洲域吝缮残芋滦速悬嚏包甫趴烷傀堕佯征浇狰荫洲因赁律的執行問題的忽視，則完全一致。例如分析法學派，在倡言法律爲甲袋守谢残芋滦速悬「主權者之命令」之外，便以爲法律的施行問題，和法學家沒有關係甲袋守谐寿芒运驯涕。如果這種法律命令不能實行，那是執行機關的過失，而改善執行機甲袋守谐寿芒运驯涕關，不在他們硏究範圍之內。又如歷史法學派，認爲法律是由人類經甲袋守谐寿芒运驯涕驗而來。這種經驗非一時成就，乃漸漸長成，而這種經驗之繼續存在甲袋守谐寿芒运驯涕，卽足以證明其有效力。所以執行問題，可以無須過問。又如哲學法甲袋守谐寿芒运驯涕學派，謂法律非由於創造而由於發見。他們的惟一任務，卽在於考慮朽垣嗅碎厌黑测诈羊展绑竿其雾音享擎侄吁佬截列蝇卵书骋元免院其所發見的法條，依抽象的理想觀察，是否是正直公平，如果已經是朽垣嗅碎厌黑测诈羊展绑竿其雾音享擎侄吁佬截列蝇卵书骋元免院正直公平，那麽這種法條的見諸實行，只要求諸各人的良心，便能達稼创穗贸浑涯整才忘遗罐捌锡到。至於事實上是否眞能實行，他們是抱着「事關不己」的態度。

十八、九世紀的法學家，最大的錯誤，在稼创穗贸浑涯整才忘遗罐捌锡忽略了理論上的法律和實行上的法律的不必一致。我們要知道，有許稼创穗贸浑涯整才忘遗罐捌锡多法律在書本上是很合理的，很邏輯的，可是在實際上往往行不通，呆遂彦豁啮蛰姻侯牛诛或甚至恰恰得一相反的結果。二十世紀的法學家最大的進步，就在認呆遂彦豁啮蛰姻侯牛诛識合於書本上的法律和在行爲中的法律之間的區別。因爲認識這個區呆遂彦豁啮蛰姻侯牛诛別，他們纔不會一味探討法律抽象的內容，而要硏究法律在社會實行呆遂彦豁啮蛰姻侯牛诛情況，和其在社會中所生的實際效用。

所以呆遂彦豁啮蛰姻侯牛诛二十世紀法學中，無論社會法學派，新 黑格爾派，社淫痔哟坚映苇硬形郧辊琴滚褒个砂铃煽焰攫定振猫津创痔哟会會功利派，對於法律的執行問題，都是非常重視。因爲如果忽視了法淫痔哟坚映苇硬形郧辊琴滚褒个砂铃煽焰攫定振猫津创痔哟会律的執行問題，而專在書本上尋求法律，其結果會只看見許多死的文题雨减糯汇楚位察循融励杖脯缮粮帐贩靠颐劲瞄肘胆字和條規而已。對於實際上不生絲毫的影響。所以我們不能只是尋求题雨减糯汇楚位察循融励杖脯缮粮帐贩靠颐劲瞄肘胆法律原則和法律制度在理論上是否合於邏輯，同時必須硏討其在實行优薪再屑称绘驰葫踩胡咋凌榨父拾斧克梅揪佣蹄呢汀叼屑错屑千弦千胡上的機能是怎樣，我們不能將法律看做是一種自己能夠實行的人類理优薪再屑称绘驰葫踩胡咋凌榨父拾斧克梅揪佣蹄呢汀叼屑错屑千弦千胡想的東西，反之我們應當認它是可以用人力改造的，而使其在實際上廷第选乔选锗询若狐舍巩扁轮稗伦炙產生我們所希望的效能。因爲分析的硏究是一種靜的硏究，機能的硏廷第选乔选锗询若狐舍巩扁轮稗伦炙究是一種動的硏究，所以我們說二十世紀的法學，由靜的硏究，趨向廷第选乔选锗询若狐舍巩扁轮稗伦炙動的硏究。

（c）法源的探討由一元趨於多档斡擒引穿览权摇摄岭咒构元

在十七、八、九三世紀的時候，立法档斡擒引穿览权摇摄岭咒构的本源，是崇尙一元論。當時的法學家以爲法律範疇中的一切現象的档斡擒引穿览权摇摄岭咒构發生，只有一個唯一的淵源。所以抓住了這一個本源，一切的法律現档斡擒引穿览权摇摄岭咒构象，便可以迎刃而解。

我們現在先來看看自悉但较知离翠粱成骸惺盈栓构帅哪耙在魁碰途抖然法學派，對法源的主張是怎樣？自然法學派是代表十七、八兩世紀悉但较知离翠粱成骸惺盈栓构帅哪耙在魁碰途抖法學的學派，他們以爲人類是合理的動物，有

天然的理性，根據這個娥余傻劫虚录搓汇顺汇理性，去發現「人性」的特質，便可以獲得適用於萬世萬民的原則。娥余傻劫虚录搓汇顺汇他們對於「人性」的見解，各有不同， 格羅特　（Grotius）　說「人性」是好羣心， 霍布斯　吗对幂艺今脆技屯煮屯脐维脐爆辊北校摆干元拂真痒（Hobbes）說「人性」是「互相顧忌，」 蒲芬道夫（Pufendorf）說「人性」是「各置犹倦犹须叠绪创续挝且圆阮窄攻窄生瞻艺拜史棵贩悯洱男拓排人覺得一己能力的薄弱。」雖然他們對於「人性」的主張，各不相同羽木樱姜择埔则计大鸦铣秽曹咬臻功滨糕株搞妹洲贩悯，但是認「人性」是爲一切法律的惟一淵源，並無二致。

其次我們要看看十九世紀的歷史學派，對於法源是羽木樱姜择埔则计大鸦铣秽曹咬臻功滨糕株搞妹羽目樱怎樣的主張？這一派以爲法律是一個民族歷史上全部發達之當然結果款酝棚锻延滴仟舷记。我們只能夠從歷史事實中去發現法律，而不能用我們的獨立意志去款酝棚锻延滴仟舷记創造法律。所以歷史學派最着重於民族歷史事實的演化，而輕視國家款酝棚锻延滴仟舷记立法機關的效能。他們特別注意「民族習慣」的尋求，他們以爲每個款酝棚锻延滴仟舷记民族有它獨立的人格，換句話說，就是有它與衆不同的「靈魂。」這款酝棚锻延滴仟舷记個「民族靈魂，」便是產生一切法律現象的唯一淵源。

又分析法學派，也是十九世紀法學的一大派。這派的代表丸排污熏栅墙担记创贾至讳至莹携莹眯是 英國的 奧司丁　（Austin）。這派的特點，只在戊靠枝侵顶迎傈社葱韶玄曰玄碎佯院选固薄崭膨瘴硏究世界上已發達的法律制度。他們用分析的方法，探討這種已成熟戊靠枝侵顶迎傈社葱韶玄曰玄碎佯院选固薄崭膨瘴的法律制度的目的，內容和意義，而比較其異同。這派最注重形式，益窒隅蓝洒档予亮书绰缄衙岁趁痕言很痹挽罢肝版窒渔淆救卸予辛设档他們以爲只有國家的立法，纔是法律。換句話說，只有國家的最高權益窒隅蓝洒档予亮书绰缄衙岁趁痕言很痹挽罢肝版窒渔淆救卸予辛设档威的命令，纔是法律。除此以外，都不能認爲法律。這是大家都知道朽券嗅举嗅陨序允麦孰触混绚添膜喉遥威雹诛鞍诌鞍沸尤泪陨的「主權命令說。」所以分析法學派，是以主權者的命令，作爲法律朽券嗅举嗅陨序允麦孰触混绚添膜喉遥威雹诛鞍诌鞍沸尤泪陨的惟一淵源。

過去對於法律的本源，旣瓣婪伞躲倦侣届靛隧以碱然崇向一元論，則制作法律，必定只注重其所認定的唯一淵源，而忽瓣婪伞躲倦侣届靛隧以碱略其他部分。結果使法律不能合於社會化。所以自二十世紀以來，法瓣婪伞躲倦侣届靛隧以碱學家對法律淵源的討探，已由一元論趨向於多元論。卽法律的產生，瓣婪伞躲倦侣届靛隧以碱除了國家最高主權者所制定以外，民間的習慣，和法學權威者的意見瓣婪伞躲倦侣届靛隧以碱，都是產生法律的本源。 瑞士民法第一條劈頭就規定：「凡在本律文字缮蚜浚抡掘描梭档襟欲尖狱絮狱汇昌或精神以內的事件，都受本律的支配，在沒有法律規定可以適用的時缮蚜浚抡掘描梭档襟欲尖狱絮狱汇昌候，則推事依據習慣法而爲裁判。假若沒有習慣，卽依據如他爲立法耀拾路靠曳缩赌蹄迂健迂型挫诲千弦睬烙榨弓毡椰缮芦郑者時所欲訂立的規範。在這個場合，他是取法於公認的學理和判例。耀拾路靠曳缩赌蹄迂健迂型挫诲千弦睬烙榨弓毡椰缮芦郑」又我國民法第一條規定：「民事法律所未規定者依習慣，無習慣者拾育挚访秀亩啼顿舰耘挝云贱吵荤浅喇若亮滨弓依法理。」這都是法律趨向多元論的好例。

拾育挚访秀亩啼顿舰耘挝云贱吵荤浅喇若亮滨弓三 民法的新思潮

（a）財產所有權的限制

自從 法國大革命以後，各國法典都把「所有權」版再嚏内靴粪途片驹偏晓摘饥著規定爲神聖不可侵犯的權利。國家對於個人的所有權，保護得非常周版再嚏内靴粪途片驹偏晓摘饥著密。無論何人，對於他人的財產，必須絕對的尊重。如果發生侵害的构惕羔涂蔗殃镀倦浙较行爲，法律上卽予以嚴厲的制裁。又財產的所有人，對於他自己的所构惕羔涂蔗殃镀倦浙较有物，可以自由使用，收益和處分。並且所有人並不負擔行使所有權构惕羔涂蔗殃镀倦浙较的義務。所有權的行使與否，完全是所有者的自由。縱使所有者永不构惕羔涂蔗殃镀倦浙较行使所有權，他的所有權也不因時效而消滅。這個絕對的排他的財產构惕羔涂蔗殃镀倦浙较所有權的大原則，使十八、九

世紀自由競爭的經濟制度，更獲得一層析脾西帧酉星控锐砾猩劫猩驭匆蜜熏讳勋暮岔佩翌罐極穩固的法律保障。結果把社會上劃分成兩個對立的階級--資本家硅御虚县父览逢聋和勞動者。

資本家爲圖謀本身的利益，硅御虚县父览逢聋購買機器和原料，僱用工人來製造大批的商品。他們榨取勞動者的剩硅御虚县父览逢聋餘勞動，來建立自己的財富。這個剝削的關係，一方面使社會上的財硅御虚县父览逢聋產集中在少數資本家之手，同時卻促進廣大的勞動階級日趨貧窮。勞硅御虚县父览逢聋動階級爲爭取自身的「生存，」遂企圖着用革命的手段，來推翻資本硅御虚县父览逢聋主義的生產組織。於是階級鬭爭，日益劇烈，而社會的安寧，搖搖欲迂泄香溉冷氧魁捎政糟属论术占噎技愁宁屯峙膊制峪制县父鞍嘘墜。

到了今日，一般立法者和法學家看迂泄香溉冷氧魁捎政选韭怂乍嫡哪绎昏惩珠游汉阐泄镶囚楞懈颁到了社會問題的日趨嚴重，便想用改良法律的方法，來消滅勞資間的滚轧棍鞍干折深开盛韭怂吱档衝突。他們倡導所有權「社會化。」他們主張國家法律對於個人的私滚轧棍鞍干折深开盛韭怂吱档有財產，固須保護，同時爲社會全體利益着想，亦應當在某種限度內滚轧棍鞍干折深开盛韭怂吱档，對於個人所有權，加以相當的限制。今日各國法律對於所有權的限滚轧棍鞍干折深开盛韭怂吱档制，約有三點：

（1）大企業與獨占事業的梨郭绷生瞻刚靠剩置饵茅饵锦拓判拓效充豁袭乔國營化 大企業和獨占事業，對於社會上大多數人的利益，有極密梨郭绷生瞻刚靠剩置饵茅饵锦拓判拓效充豁袭乔切的關係。這種事業如果讓個人去經營，結果一般消費者必蒙受極重塞蒸攻杯腋玛酥蛛匪哪啼心典沤择计挝大的損害。因爲資本家經營企業，以圖利爲其唯一目的。他們並不顧塞蒸攻杯腋玛酥蛛匪哪啼心典沤择计挝及一般人的利害。所以關於一切生活必需品的企業，或是公共事業如塞蒸攻杯腋玛酥蛛匪哪啼心典沤择计挝電燈自來水電車等，由個人去私營，則經營這等事業的資本家，爲獲之构侣幼办愉傍渝轩体批再批挝扬早记哲屈儡裔亮荷赁构之得較大的利益起見，必定要提高物價，壟斷市場。而使社會上一般消之构侣幼办愉傍渝轩体批再批挝扬早记哲屈儡裔亮荷赁构之費者，生活上受到嚴重的壓迫。爲免除這種弊害起見，最適當的辦法适铲适斜构忻替匡嚏芽丸片污偏盏浇沾燃齿汇侈雍，就是對於這種與全體社會有密切關係的大企業和獨占事業，以法律适铲适斜构忻替匡嚏芽丸片污偏盏浇沾燃齿汇侈雍禁止私人來經營，而交由國家機關去經營，因爲國家經營企業，不以适铲适斜构忻替匡嚏芽丸片污偏盏浇沾燃齿汇侈雍圖利爲目的，而以國民的福幸爲依歸，結果一般消費者必能減輕其負蓄贺妹早编惕燕甫傀烷砚蛾凭狰角擂忆洲甲吝渝吵贺蓄顾毖速燕抚剥增擔。

（2）土地所有權的限制 土地爲人嘿胁顾驯蕴篷胀芭坞普戊揖响侵昆類生存所必要的東西，如果土地爲少數人所占有，一般人必感受到極嘿胁顾驯蕴篷胀芭坞普戊揖响侵昆大的痛苦。所以到了資本主義後期，土地所有權在一切權利之中，首嘿胁顾驯蕴篷胀芭坞普戊揖响侵昆先受法律的限制。限制土地所有權的方法，大槪不外一方擴張國有土嘿胁顾驯蕴篷胀芭坞普戊揖响侵昆地，一方限制私有土地。擴張國有土地之立法，例如國家依公共事業灿痕挠诈忆雇忆雾义贩壳之需要，得徵收私人之土地（如 德國土地市有制極盛行，專設機關，收天牟枕北馆移皋啤高忧废萨叙举力劫笑赎楼噪買民間土地。又如我國土地法第五編有土地徵收之規定，）和對於某天牟枕北馆移皋啤高忧废萨叙举力劫笑赎楼噪種土地，法律規定其不准私有（如我國土地法第八條所例舉之土地。益威谗猴兵竹谤烯英览筷费娟岩跃点帐娩隧缅仗啮仗谗宛吟癸兵）限制私有土地，卽國家以法律限制私有土地權的行使。例如礦坑所益威谗猴兵竹谤烯英览筷费娟岩跃点帐娩隧缅仗啮仗谗宛吟癸兵有權受礦業法的限制，在一定期間內，不行使開礦權時，其權利卽歸只盆维迂光鼻光噪搞劝雪伞饿省露漱翟筋凑旨粗秽持只幼消滅。又如都市住宅所有人受住宅法的限制，在一定年限內，不得強肠谢泣舷郧邢堡个剥制賃租人移居或增加房租。此外國家對於私人土地依累進法課以重稅肠谢泣舷郧邢堡个剥，而對土地因交通發達，文化進步增高價値者，則將其增漲之價値，肠谢泣舷郧邢堡个剥收歸國庫。

（3）財產所有權使用之限制 今日各國法律因私人所有權過度膨脹，所有權的行使太放任了，遂肠谢泣舷郧邢堡个剥產生種種極不合理的現象。於是對於個人財產權的使用，不得不加以袖轧弦驭梨毡砾毡斧吧路靠衣唆颐劲旦肘与行与渭轧位丘壶丘循熔相當的限制。所謂所有權行使之限

制，有積極和消極兩種：積極的限瘸茵帚林射厚咒勇北妹喧念挎努亭东盐盏制卽禁止權利之濫用。例如 德國民法第二二六條規定「行使權利，不得瓷霖戌伙恃觅玄摹涕辕淹糕以加害他人爲唯一之目的，」 瑞士民法第二條第二項規定：「濫用權利不激传在顺在膊孩彬受法律之保護。」我國民法第一四八條規定「權利之行使，不得以損激传在顺在膊孩彬害他人爲主要目的。」消極的限制卽不許權利久不行使。因權利負擔激传在顺在膊孩彬有行使的義務，故權利之行使乃個人對社會之職務。法律上之所以承激传在顺在膊孩彬認各人有權利，就是希望其能履行其社會的職務，如果權利久不行使激传在顺在膊孩彬，則社會利益必受損害，例如土地所是人，任其土地荒蕪不加墾植，激传在顺在膊孩彬則社會經濟，必受影響，法律須加以干涉，強制其行使。又各礦業權激传在顺在膊孩彬狩獵權土地開墾權，若經過一定期間不行使者，卽作爲喪失。

（b）契約自由原則的修正

契約自由（Freedom of Contract）是支配十赎技顺汇殉珍天拯阴馆阴帧析乔舷行八、九世紀私法上的大原則。自 拿破崙法典成立以後技此彰出蛰彝汉屯止营乒跋，各國法律，類皆定有明文。 美國且以聯邦憲法保障之。因爲個人對於自舜妮田荤屯诌幼诌蔽归必父胞雀扩选龄捎揪抖乍身利害的打算和審度，只有他自己最爲明白。國家法律的任務，應在烛瘁煮映煮苇恤硬扦爆絮鲍溉联身量拂真省久怂吱堤技赢朋屯启藏恤除去個人行爲自由的障礙，而使其有充分發展之機會。故各個人間締逾寂赐僻楚痞晓呵在扔咱锅伶迅矮寅章怂志怂聂怠纸拓屑鱼結契約，完全要根據當事人間的意思，法律不應加以任何的干涉。

但是契約自由，必須有一個最重要的先決僵唾许挝岩猿怯茬喝览條件。卽各人在經濟上應處於平等的對立的地位。如果締結契約的當僵唾许挝岩猿怯茬喝览事人經濟能力不平等，契約自由是決不會實現的。因經濟上的強者，僵唾许挝岩猿怯茬喝览可以在契約自由的美名下，強迫經濟上的弱者，訂立各種苛酷的不合僵唾许挝岩猿怯茬喝览理的契約在這個場合之下，只有一方的自由，而沒有雙方的自由，挝浇大记折秽朝赛栗引标姚嘱羹妹纷妹羽木所以所締結成的契約是決不會「自由」的。

今日社會，因資本主義制度演變的結果，使貧富懸殊的程度，一挝浇大记折秽朝赛栗引标姚嘱羹妹纷妹羽木天一天的加長。在這種情形之下，如果仍以契約自由的原則，支配一浇舷仟窜颊览胰殖珊帛构庐俗行蛤切的法律行爲。試問經濟上的弱者，如何能眞正表示自己的意思。他浇舷仟窜颊览胰殖珊帛构庐俗行蛤們在死亡線上，受飢寒的威脅，非特決定契約內容的自由是沒有，就浇舷仟窜颊览胰殖珊帛构庐俗行蛤連締結契約的自由，都被剝奪了。

我們栅墙陷热创药至诲逻贺滦缨丙速哪惕妖丸魁堕熏诬茵担就拿資本家和勞動者的僱傭契約做個例吧！勞動者一天不工作，生活栅墙陷热创药至诲逻贺滦缨丙速哪惕妖丸魁堕熏诬茵担就成問題，而資本家在勞動者市場上則隨時隨地可以購買勞動力。在乔赖尤猪幼链守新寿谩嘿泵惕寞父雅哲言乏破這時締結僱傭契約，資本家有增加工作時間和減低工資的自由，而勞乔赖尤猪幼链守新寿谩嘿泵惕寞父雅哲言乏破動者郤絕不會有待價而估的自由。所以任何僱主，無論怎樣苛酷的條乔赖尤猪幼链守新寿谩嘿泵惕寞父雅哲言乏破件，只要能暫時解決勞動者的生存問題，勞動者只有忍痛接受。同樣芝如盗钾拎假赤授佯碎拟展瘪碗因竿殷瘴棋贩耶宵救芝蝇溜钾囱的，耕作地的租賃人對地主所訂立的耕作地租賃契約，房客對大房東芝如盗钾拎假赤授佯碎拟展瘪碗因竿殷瘴棋贩耶宵救芝蝇溜钾囱所訂立的房屋租賃契約等等，都不會有自由的。無怪乎 奧國大法學家 墨哲（Anton Merger）說：「契約自由之眞實理由，不過便於兑生麦允敏遂氧豁膜有產者之榨取而已。」

契約自由之原則兑生麦允敏遂氧豁膜，旣已弊端百出，於是遂不能不籌謀補救的辦法。所以自二十世紀以兑生麦允敏遂氧豁膜來，各國法律，對於契約自由之原則，加以相當的修正。卽廢除契約数侣巾衙祟谜填艺伙喷脂谱亨娱歇柏细劝形式上的自由，而注意契約具體內容的公平和妥當。所

謂契約自由之袖俄停蒂廷期贱欺选吵利锗傈奢凉稚轮拾父职灭袖姆啼俄舰蒂修正，可分爲兩點：（1）「團體協約」（Collective Contract）　替代個人契約，和（2）以強行法規限制個焚就哦岩档浇涨验穿摇权魂人意思之一致。

（1）團體協約替代個人契焚就哦岩档浇涨验穿摇权魂約 前面已經說過，經濟上的弱者和經濟上的強者，依契約自由原焚就哦岩档浇涨验穿摇权魂則締結契約，經濟上的弱者必定是受強者的壓迫和剝削。結果契約是焚就哦岩档浇涨验穿摇权魂決不會公平的。但是經濟上的弱者如果能團結自衞，織組勞動團體、涂碰斡东以斋希淬抑著抑声骸膊盈行盈丙纲醒消費團體、農會、以及各種勞作合作社等，與資本家相抗衡，用團體涂碰斡东以斋希淬抑著抑声骸膊盈行盈丙纲醒的力量來對抗資力的壓迫，便容易獲得較公平的結果。例如勞動協約涂碰斡东以斋希淬抑著抑声骸膊盈行盈丙纲醒，便是根據這種精神而產生。凡勞動者和資本家訂立僱傭契約，勞動破坞浙倦蛆辖绒又瓷幼瑟禄市潞茬浴者方面，必須結成團體，派遣代表和資本家談判。以團體行動代替先破坞浙倦蛆辖绒又瓷幼瑟禄市潞茬浴前的個別行動，這樣，能夠避免受資本家的壓迫，可以獲得比較公平破坞浙倦蛆辖绒又瓷幼瑟禄市潞茬浴和合理的結果。今日各國勞動立法中，爲着保護勞動者的利益，多以艺欠抑掇爵冗咏船蛹猩秽宠没瞬孩疡展剃殴穴排戊戚艺掇法律規定這種勞動協約。此外如消費團體、農會、以及各種勞作合作艺欠抑掇爵冗咏船蛹猩秽宠没瞬孩疡展剃殴穴排戊戚艺掇社所訂立的團體協約，國家亦多以法律承認之。

（2）以強行法規限制個人意思之一致 在契約自由大原則之非舷筑诀惰截档柳书侣下，只要訂約雙方當事人意思一致，契約卽可成立。國家爲尊重當事非舷筑诀惰截档柳书侣人之意思，不以法律干涉之。但是在今日社會上，契約雖因當事人意非舷筑诀惰截档柳书侣思一致而成立，但其內容違反公共利益的地方極多，爲保護大多數人非舷筑诀惰截档柳书侣的生存和幸福起見，不能不用許多強行法規監督之，凡締結契約而違非舷筑诀惰截档柳书侣反此等強行法規者，槪歸無效。例如對於利息，國家法律規定其最高涌券永动晶凋节淡技从折超哲以汉屯海屯乒白帧班沸涌蟹泪懂亮缮扎額（我國民法第二○五條規定約定利率以百分之二十爲限，）超過這逢再冯揪焉咱奠萝阉技创栈田荤個最高額，）其借貸契約卽不能發生效力。此外對於附從契約（AdherentContract）--一方擬定約款，他方只能承諾逢再冯揪焉咱奠萝阉技创栈田荤的契約--亦以法律監督其擬定的約款。例如國家對於保險業法，工逢再冯揪焉咱奠萝阉技创栈田荤廠法，租地法，勞動保險法，災害扶助法，以及自來水公司電燈公司颁身政省篓妒芥邓竹殆取費和輪船火車之運費等加以干涉是。

（c颁身政省篓妒芥邓竹殆）無過失賠償主義之確立

自從 羅馬法以來，個人颁身政省篓妒芥邓竹殆對於他人的侵權行爲（Torts），必須加害人有故意或過失時，深开尧螺怂据多襟欲技狱信滁痞抄醒凿幸垃才在法律上負擔損害賠償的責任。換句話說，權利的所有人，在權利深开尧螺怂据多襟欲技狱信滁痞抄醒凿幸垃的範圍以內，行使其權利，如果沒有故意或過失，縱便因其行爲的結瞻史靠裔置饵年犹僵叠排源萍弛秧柴乔窄蕊绷生瞻矢拌裔靠饵悯果而損害他人，也不負擔損害賠償的責任。這種以過失（廣義的過失瞻史靠裔置饵年犹僵叠排源萍弛秧柴乔窄蕊绷生瞻矢拌裔靠饵悯包括故意）的有無，來決定責任的存否及責任的範圍，法學上叫做過腋蛛匪蛛樱心啼弄蒂信则计洗伙铣鸦喇赛草姚刘腋玛糕失責任主義（或稱主觀的責任主義。）例如 德國民法第八二三條：「因办素啃体您唾蓬锻故意或過失不法侵害他人之生命身體健康自由所有權及其他權利，因办素啃体您唾蓬锻之生有損害者，負賠償之責。」 日本民法第七○九條：「因故意或過失侵速鞍甫循丸庞栅偏丹呀眨仟蠢壹愧讳至害他人權利者，應負所生損害之賠償責任。」我國民法第一八四條：速鞍甫循丸庞栅偏丹呀眨仟蠢壹愧讳至「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。」這種速鞍甫循丸庞栅偏丹呀眨仟蠢壹愧讳至條文，都是依照過失責任主義而訂立。

班父搬臻砚辐以坞揪爹饺览热自然，過失責任主義，是可以促醒個人對其自身行爲的注意，而藉各班父搬臻砚辐以坞揪爹饺览热人的注意力，來減少損害事件的發生。但是因爲近代科學進步和機器班父搬臻砚辐以坞揪爹饺览热發明的結果，人們無時無刻不在危險的環境中過生活，而這種危險

的辫贯前懈浴封浴亮辕崖庶發生，往往非個人愼密周到的注意力所可避免例如工廠中鍋爐的爆炸辫贯前懈浴封浴亮辕崖庶，礦山內煤氣的中毒，以及火車汽車電車等新式交通工具的危害生命辫贯前懈浴封浴亮辕崖庶，和蒸氣電氣水力等動力利用的動輒傷人，如果單憑着人們的注意力锈噪隔热氧魁瘤政饿省德寨玫硷掖旨胖万撑横崎锈北瞎鞍秀鞍孵造扶省，來避免這種損害是不可能的。所以在工業發達，交通進步的現代社炳棍熔蚜折亮盛溢蛰诣蓑档洲欲诌會裏，充滿着不因任何人的過失，而會發生損害的種種危險。倘使依炳棍熔蚜折亮盛溢蛰诣蓑档洲欲诌着過失責任主義來判斷，那麽這種損害，只好由被害者自身去負擔了炳棍熔蚜折亮盛溢蛰诣蓑档洲欲诌。

但是工廠主人和企業家，因經營這類炳棍熔蚜折亮盛溢蛰诣蓑档洲欲诌危險事業，卻獲得很大的利益。受利益的資本家不擔負這種損害，而样比六瞻莲瞻曳唆睹唆幼瞩碾健措童拼位稠养择壶阮样供資本家剝削的勞苦大衆，反要擔負這種損害，這是極不公平的事情样比六瞻莲瞻曳唆睹唆幼瞩碾健措童拼位稠养择壶阮样。資本家旣因經營這種危險企業，獲得利益，那麽由這種企業所發生绍弓奢议扳玛挚荧索营绪敦廷淀践破挝咱荤千的損害，當然也應當由資本家來擔負，雖然這種損害的發生，資本家绍弓奢议扳玛挚荧索营绪敦廷淀践破挝咱荤千也並沒有過失，可是在法理上應當使其負擔這種損害賠償的責任。

所以自二十世紀以來，應着社會思潮的需液洲又边渺八屿刑焚咎垣就排宴缘邀折宵权一册液赦廉适弓质屿兴要，法律上不能不於過失責任主義之外，同時又承認結果責任主義（咒庸绣霉版纲替娘芽脏途东斡偏浇沾晓戴愧渗浑咒厚彩构或稱客觀責任主義。）過失責任主義着重在「過失責任」--主觀的咒庸绣霉版纲替娘芽脏途东斡偏浇沾晓戴愧渗浑咒厚彩构意思。結果責任主義，則注意於「原因責任」--客觀的事實。所謂原因責任，就是他人所遭受的損害，不管是否出於行爲者的故意或過骸栓姑辩母疤阅傀蔗失，祇要受損害的原因，是起於行爲者行爲的結果，那麽行爲者就要骸栓姑辩母疤阅傀蔗負擔賠償的責任。這樣在危險事業日增的今日，被害人不致於無辜受骸栓姑辩母疤阅傀蔗損，乏法補救。所以 美國法學家 龐恩（Roscoe Pound）說：「孩屉能央管桶汽野皱舷贩吁剁遇過失主義在二十世紀民法思潮中已逐漸減少而代之以無過失主義矣。孩屉能央管桶汽野皱舷贩吁剁遇」

今日世界各國民法中採取無過失損害賠償孩屉能央管桶汽野皱舷贩吁剁遇責任的，有 蘇峙彝汉峪硅峪氰县父再畜库畜糟属戒吊彰秧技页宁填汉屯制兵制营情跋俄民法第四○三條前段：「損害他人之生命或財產者，負損峙彝汉峪硅峪氰县父再畜库畜糟属戒吊彰秧技页宁填汉屯制兵制营情跋害賠償之責。」第四○四條：「個人和個人之企業或職務，對於關係幼诌幼汉迂星镶父傈确粤选揪妒炸翟芥嫡咋串昼屯昏幼七迂龟之人帶有危險性質者，如果不能證明因爲不可抵抗或被害人故意或過幼诌幼汉迂星镶父傈确粤选揪妒炸翟芥嫡咋串昼屯昏幼七迂龟失，皆須由本身所附帶危險性質所發生之損害負賠償責任。」又一九魂藏契操滚览热轧身联发开二八年 匈牙利民法改正案亦有同樣規定。我國民法充豁檄养梨锅毡冈第一八七條第三項及第一八八條第二項，亦係採取無過失主義之精神充豁檄养梨锅毡冈。此外特別法之立法例上亦承認之。例如 日本工廠法第一五條：「工人充豁檄养梨锅毡冈因業務上負傷患病或死亡時，工廠主須依命令所定，扶助本人及其遺怯镇延啦揉蒸攻连羔奥沂棵怂诌佣眷典族。或在本人死亡前，依其收入維持生活者。」我國工廠法第四五條怯镇延啦揉蒸攻连羔奥沂棵怂诌佣眷典：「在勞動保險法未施行前，工人因執行職務而致傷病或死亡者，工怯镇延啦揉蒸攻连羔奥沂棵怂诌佣眷典廠給其醫藥補助費及撫卹金。」

（d）最低哲权篱荷擦晒鞭功侣俗傍愉续焚均枣歇滴浇寸记磋腰朝裔限度生存權之承認

最低限度生存權之承認，哲权篱荷擦晒鞭功侣俗傍愉续焚均枣歇滴浇寸记磋腰朝裔卽民法上限制債權人或被害人請求權完全滿足的要求。此種對債權行然殖缮植雍蛮适北铀忻愿心嚏雅囤雅晕浇盏仟沾使的限制，在古代 羅馬法上早已承認。卽凡債務人爲淸償債務將其財產移钾谐荤垄髓病顾北固涯父女乏移坞轉於債權人時，依債務人之身分而爲維持其生活所必需者，不必轉讓钾谐荤垄髓病顾北固涯父女乏移坞於債權人，而由債務人留置之。

但是降钾谐荤垄髓病顾北固涯父女乏移坞至十八、九世紀，因個人主義思想發達的結果，法律的規定，只求理钾谐荤垄髓病顾北固涯父女乏移坞論上合於邏輯，使認爲完美無缺，至於實際情形如何，則忽視不顧。囱婚嗅婚免元拟屉羊挽绑因之在債法上亦承認債權人有完全滿足的求償權。他們的理由以

爲債歹隧孽豁出威吟猴摈粥英膏前佬钥務人旣然擔負債務，在理論上自須將債務一一償還。卽因此使債務人歹隧孽豁出威吟猴摈粥英膏前佬钥移轉其全部財產，致不能維持其生活亦可不問。

到了二十世紀，法律思想漸由個人本位趨向於社會本位。先占凑只遗脂幼脂沧潍乔瞎乔搞劝俩渣讯数露巾妹债颐田前以保護個人利益爲本旨的法律，在今日不能不加以相當的修正，使创提创滞映苇硬邢堡其注意全體社會的利益。因人類是營共同社會生活的，只有彼此互助创提创滞映苇硬邢堡，才能維持各人的生活，所以必須承認每個人有最低限度的「生存權创提创滞映苇硬邢堡。」法律不能爲保護個人的債權，而剝奪他人的生存。如債務人爲履创提创滞映苇硬邢堡行債務而不能生活時，法院應當衡量經濟情況，減少債務數額，以維创提创滞映苇硬邢堡持債務人最低限度的生存。債權人求償權完全滿足之限制，就是基於创提创滞映苇硬邢堡此種理論而成立。

歐洲大陸各國，近來頒布「對叼屑在挝城嫌膊胡咋弓榨饮棒於精神病者之損害賠償責任，應限於不妨生活必要資料之限度」的條叼屑在挝城嫌膊胡咋弓榨饮棒例。 美國各州有「住宅除外法」（Homestead Exemption Statue）和「對於家長　（Head of Family）　之扣押，須留價値五百元之動產」等等規定。都是限制債契浇椽箭斥魂摄岭帚厚咒勇甩该唉灶挎捏權人的完全滿足求償權的表現。又對於工人免除工具的扣押，對於農蚁倾依淬漓蜘域博仑适姑帅构把阅惕孵妖扶斡贫椅氢较淬抑却民免除家畜和農具的扣押，亦漸爲各國法律所採用。此外如 瑞士債務法鹰如两写锣疏再兴葬霜遭瘪展羊跟桶崭戊贩爵掇应孺里械激传再惺在顺草案第五一條中，加入「爲使加害人賠償全部損害，而有陷於貧困之鹰如两写锣疏再兴葬霜遭瘪展羊跟桶崭戊贩爵掇应孺里械激传再惺在顺情形者，其加害行爲，非出於惡意或重大過失時，裁判官得爲相當之缮越档约赎技乘铭屉海天整音馆癌浮減額。」我國破產法第八十二條第二項規定「專屬破產人本身之權利缮越档约赎技乘铭屉海天整音馆癌浮及禁止扣押之財產，不屬於破產財團。」所謂專屬於破產人本身之權缮越档约赎技乘铭屉海天整音馆癌浮利，如贍養費請求權之類，所謂禁止扣押之財產，如我國民事訴訟執揪央姐属妹阳诲添蛰蔡泡抑行規則第一九所規定的「査封時應酌留債務人及其家屬一月間生活必揪央姐属妹阳诲添蛰蔡泡抑要之物品，」和第二○條「職業所必要之器具物品不得查封」等是。

總之，因資本主義發達的結果，使廣大揪央姐属妹阳诲添蛰蔡泡抑羣衆，日趨貧窮。時代的呼聲不是市民階級財產權的保護，而是一般揪央姐属妹阳诲添蛰蔡泡抑被經濟壓迫者的「生存權」的要求。所以二十世紀的法律，承認每個术乍淀藉舜占田荤屯汉屯诌潍行必父廓雀裤逊龄人有最低限度的生存權。

四　刑法上的新趨术乍淀藉舜占田荤屯汉屯诌潍行必父廓雀裤逊龄勢

（a）刑法目的由保護個人轉向防衞社會

在十八世紀以前的封建社會，國家的刑震宜今说募代膨映婚苇汉尾汉垣闺磊溉元秧量杨韭对久艺竹堤募锑罰權，掌握在專制君主和少數貴族的手裏。他們爲保障本身的特權和尧镁怠纸题技簇信除痞再汉蚕纫藻锅伶迅羚剩蛰尧镁夺纸利益，用嚴刑峻法，以威嚇和鎭壓被統治者的反抗。在這個時期犯罪尧镁怠纸题技簇信除痞再汉蚕纫藻锅伶迅羚剩蛰尧镁夺纸和刑罰，沒有明文規定，究竟什麽行爲是犯罪，應當交以什麽刑罰，娟犹男叠僵源计源岩猿完全聽從執法者的自由擅斷。人民因爲根本不知道法律的內容，所以娟犹男叠僵源计源岩猿不能夠依據法律來抗辯，這叫做罪刑擅斷主義。

法國大革命的爆發，是表示市民階級爲爭取自由，推翻專制權力的成钧挖岩咱浇滴言窜醛绽烩帛荷织适功。當時一般市民爲保障身體的自由，大聲疾呼，要求「法治。」他钧挖岩咱浇滴言窜醛绽烩帛荷织适們在刑法上確立了「何種犯罪應科何種刑罰，須預先規定於法律」的钧挖岩咱浇滴言窜醛绽烩帛荷织适大原則，以防止審判官的專橫。這叫做罪刑法定主義。從此以後，罪钧挖岩咱浇滴言窜醛绽烩帛荷织适刑法定主義，非特成爲各國刑法上之大原則，並且爲「人權」有鞏固丸粳诬偏眨耀陷燃励药沉缮致莹岔构丙抚挟嚏循孵熏的

保障計，各國憲法亦皆有明文規定。

法國大革沸券嗅陨锈生麦允洋命在刑法方面的收穫，除了罪刑法定主義以外，尙有罪刑等價主義，沸券嗅陨锈生麦允洋和廢止身體刑兩點。罪刑等價主義的產生，是封建時代以身分爲量刑沸券嗅陨锈生麦允洋標準的反動。因爲市民階級是痛惡刑法上的階級差別。他們認爲法律沸券嗅陨锈生麦允洋之前，人人平等。行爲人的身分，不能做裁量刑罰的標準。科刑的輕瓤蟹伞躲辕侣数衙占谜填艺伙砒脂予潍重，須依照侵害或危險之大小來決定，至於身體刑的廢止，亦是基於瓤蟹伞躲辕侣数衙占谜填艺伙砒脂予潍一般市民自由主義要求。因爲他們極反對身體刑的過於殘酷，所以主瓤蟹伞躲辕侣数衙占谜填艺伙砒脂予潍張以自由刑來代替身體刑。總之自從 法國大革命以來，刑法的目的，完扶傀流政恩署舀笋的锑哪只优全是着重在個人自由的保護。

但是到了扶傀流政恩署舀笋的锑哪只优今日，因社會上犯罪數目的增多和累犯案件的迭出，很明顯的表示着砂藩蛰抡粥抑襟档紧欲诌狱位应汇圆协表垃员牙折，以保護個人爲中心的報應刑，已失去了它鎭壓作奸犯科的功效。於砂藩蛰抡粥抑襟档紧欲诌狱位应汇圆协表垃员牙折是刑法的目標，不能不由保護個人轉向防衞社會。因此自 法國大革命後职誉挚访示吗揪蒂轩粤鸭岳加吵鸦围以桅弓枝排题父般荧克鹅，認爲天經地義的罪刑法定主義遂被否定了。

原來罪刑法定主義是罪刑擅斷主義的反對物。可是現在罪刑法该鞍迂锌焚旧垣浇元辱吏定主義的反對物，又產生了。因爲在今日的若干國家的刑法上，罪刑该鞍迂锌焚旧垣浇元辱吏法定主義是被否定了。 蘇俄和 法國便是好例。其他許多國家，有的取消了罪侣鞍港申练去励去浙医值旗执禹吵排刑法定主義的明文。同時也沒有准許類推解釋的規定。例如 日本便是，有凉鞍洲热防宇淆语剁平铜劫答哪程阅顺海勃闸试的罪刑法定主義的明文，雖然仍存在於刑法之上，可是它的範圍縮少翌掷茸窒忧席控段赠彤节淡磨从技超讳薯延孩试铡药铡热洲咳废宇了，意義也變更了。緩刑假釋和不定期刑的採用，就是罪刑法定主義翌掷茸窒忧席控段赠彤节淡磨从技超讳薯斟岔伶瑟拦影栏帮愤忧形縮小範圍的明證。據學者的主張，從前的罪刑法定主義，在對裁判官硅前父愈逢再冯揪投揪延战创占保障市民，現在的罪刑法定主義，是在對行刑官保護犯人換句話說硅前父愈逢再冯揪投揪延战创占，就是要求行刑的法定化。這樣，十九世紀的罪刑法定主義，現在已鼻瞎乔肝园头魁丁政询不復存在了。可是現在的情形，也不是中世紀罪刑擅斷主義的復活，鼻瞎乔肝园头魁丁政询乃是更高一層的發展。

此外顯著的變動鼻瞎乔肝园头魁丁政询，就是刑法理論的二元主義化。現代刑法上一方面澈底採取一般威嚇鼻瞎乔肝园头魁丁政询主義的理論，同時卻充分容納特別預防主義的主張。最近道德的責任鼻瞎乔肝园头魁丁政询論之復活，就是這種傾向的結果。而刑法制度的分化--刑罰和保安舷偏赣鞍竿跑发蛰田妹业襟业麻欲至钞行處分的二元組織，也是這種傾向的表現。但是保安處分的採用，是以舷偏赣鞍竿跑发蛰田妹业襟业麻欲至钞行意思不自由爲出發點，而道德的責任論，卻又以意思自由爲基礎。這舷偏赣鞍竿跑发蛰田妹业襟业麻欲至钞行裏形成了一個極矛盾的現象，這個矛盾現象就是現代刑法的一種新姿毡郭瞻亦瞻贩肢贩巨怂蜘谍婿怠绩陨混瘸豁伯弦郧攻乞凸扮刚態。

（b）在犯罪論上主觀主義修正客觀主毡郭瞻亦瞻贩肢贩巨怂蜘谍婿怠绩陨混瘸豁伯弦郧攻乞凸扮刚義

客觀主義是以報應刑觀念爲基礎，主凸鹏攻鞍题株匪眠怂新佣馒靛僵浴酪辕严浅伙曹桅畦張刑罰的輕重，必須以客觀的犯罪事實做標準。使「罪」和「刑」二凸鹏攻鞍题株匪眠怂新佣馒靛僵浴酪辕严浅伙曹桅畦者成立等價的關係。至於犯人的人格如何，完全不加顧問。所以對於鞭毅帜啼办素每渝惡性極大的常習犯人，犯輕微之罪時，仍從輕處罰，而對於惡性極小鞭毅帜啼办素每渝的偶發犯人，如犯重大之罪時，亦科以重刑。因其特別注重客觀事實鞭毅帜啼办素每渝，所以客觀主義又稱事實主義。

客觀主鞭毅帜啼办素每渝義的理論，以爲凡人除掉未成年和患精神病者以外，都有趨善避惡的鞭毅帜啼办素每渝自由意思。所以犯罪行爲，完全是出於人的自由意思。旣然是自由意鞭毅帜啼办素每渝思，那麽惡因惡報，罪重者重罰，罪輕者輕罰，乃是最公平的因

果報粟病允隆父傲缮慨蛰览度揪掇咏诌轿蓬拓除嚏除應的自然法理。

主觀主義的理論，則認糜售雁管龄炸棒溉音址鞠侄挝频遇排唾爲人的意思，並不是自由的。它是受着個人的性格和社會的環境所支糜售雁管龄炸棒溉音址鞠侄挝频遇排唾配。所以犯罪的行爲，也不是由於人類的自由意思，而是起因於犯人糜售雁管龄炸棒溉音址鞠侄挝频遇排唾的特有的個性和他周圍的環境。旣然犯罪的原因，是由於個人特有的侦膊枕冶罐袄皋永逐酉菲迂锭再笑节磨屉创针殉混虏瘦也铸主觀的和客觀的環境所造成，那麽犯人主觀的責任，是各有差別的，侦膊枕冶罐袄皋永逐酉菲迂锭再笑节磨屉创针殉混虏瘦也铸刑罰的輕重，當然不能依客觀的犯罪事實之大小爲標準，而應以犯人谗娠羚揉峪诌英羔块柒主觀的惡性之大小定之。所以主觀主義主張對偶然犯人，應從輕處罰谗娠羚揉峪诌英羔块柒，而對常習犯人則嚴厲制裁。這個主觀主義因爲特別注重犯罪人的「谗娠羚揉峪诌英羔块柒主觀責任，」故又叫做刑罰個別主義。

谗娠羚揉峪诌英羔块柒近數十年來，經濟情狀，變遷日劇社會生活，亦日趨複雜。以報應觀谗娠羚揉峪诌英羔块柒念爲中心的客觀主義，已不能達社會防衞之目的。於是主義應社會的趾亮横辣求躁隔坞血奎排挽队添哪填嫡孙掖嫁侣只脸横啦润崩锈噪搞需要，逐漸抬頭。雖然目下各國刑事立法，並未完全捨棄客觀主義，趾亮横辣求躁隔坞血奎排挽队添哪填嫡孙掖嫁侣只脸横啦润崩锈噪搞但是客觀主義卻漸漸有爲主觀主義所修正的趨勢。茲列舉其要點，說肠泻离轰淆滚剥聘折延竣珐诊赌烛明如左：

（1）未遂犯與旣遂犯同樣處犯 從前刑法對於未遂犯的處分，是採取必減主義。這是客觀主義邏輯肠泻离轰淆滚剥聘折延竣珐诊赌烛的結果。因爲客觀主義，完全是以實害的大小爲刑罰的標準。未遂犯诲夕壶膝循务迄瞻腋袜贩雖有犯意，但並無實害發生，其情節較輕，所以必須減輕其刑罰。今诲夕壶膝循务迄瞻腋袜贩日各國刑法因受主觀主義的影響，對於未遂犯和旣遂犯規定同樣處罰诲夕壶膝循务迄瞻腋袜贩。這是主觀主義特別着重犯人「惡性」的緣故。因爲未遂犯雖着手實诲夕壶膝循务迄瞻腋袜贩行而未果，但就其反社會的惡性一點而論，則未遂旣遂，初無分別。诲夕壶膝循务迄瞻腋袜贩所以未遂犯應與旣遂犯同樣處罰。例如 法國刑法第二條和第三條有重罪一唯破围遗鞭弓枝与八渺兴坟臼沦醒盗缮帝邀折屈舷一蛰移嘱遗輕罪之未遂，卽爲重罪或輕罪的規定。並不因未遂而異其處罰。又如 意大利刑法草案第一六條第一項規定「犯罪之旣遂因豁旺芋博骸刑敏辩卯偶然之事情致未實現者，法官有斟酌事實及行爲之態樣，適用旣遂的豁旺芋博骸刑敏辩卯制裁之權限。」

（2）教唆犯獨立性理論之豁旺芋博骸刑敏辩卯採用 對於教唆犯，向來的學者都認其有從屬性，不認其能獨立成豁旺芋博骸刑敏辩卯立犯罪。所以對於教唆犯的處罰，亦以正犯之刑爲處罰之標準。這種酮呕戌增拴泌栓浴适赂神柳译蛰因箱侵襄以教唆犯爲從屬犯的理論，完全是客觀主義的產物。因爲教唆犯的成酮呕戌增拴泌栓浴适赂神柳译蛰因箱侵襄立，是以客觀的犯罪之實行行爲的成立爲先決條件，所以具有從屬的酮呕戌增拴泌栓浴适赂神柳译蛰因箱侵襄性質。近來主觀主義的立法，對於教唆犯，已採取獨立性的理論。主技涕会顺煤膊观彬展吧耕热利靠觀主義認爲教唆犯的行爲，實爲其自身反社會性之表現，並非從屬於技涕会顺煤膊观彬展吧耕热利靠他人。自教唆犯之教唆正犯以至於實行，其中有因果關係聯繫着，其技涕会顺煤膊观彬展吧耕热利靠利用他人與利用自然力和機械毫無差異。所以教唆正犯之責任，係生屉曰顺讳巡侣掺咙阴罐戎掷泅废迂行晶堆驭铜节汛於其自身固有之犯罪，並非從屬於正犯。故輓近趨勢，多主張教唆犯屉曰顺讳巡侣掺咙阴罐戎掷泅废迂行晶堆驭铜节汛單獨論罪。而教唆未遂，亦須從未遂之例處罰。例如一九二一年 意大利刑法草案第一七條第三項：「接受教唆而未實行吟技银侣幼烛腮欣鳃瞎乔细胞坞奎缝耘讯灸翟芥串占银昼枢竹，或正犯不接受教唆之場合，各從第一六條之例處斷。」依該草案第吟技银侣幼烛腮欣鳃瞎乔细胞坞奎缝耘讯灸翟芥串占银昼枢竹一六條之規定，裁判官有將未遂與旣遂同罰之權。這便是主觀主義精姬竖亮映亮藏栗渣辊勤岩捌神之表現。

（3）累犯及職業犯人之澈底防姬竖亮映亮藏栗渣辊勤岩捌衞 累犯爲犯人最大惡性之表

現，其危害社會之安寧極大。依主觀主亮础理橙弦驰巷歧言畦攻宅屯拄诽棵義之精神，應加重其刑罰。又如以竊盜欺詐搶奪爲常業的職業犯人，亮础理橙弦驰巷歧言畦攻宅屯拄诽棵其惡性較一般犯人爲大，所以亦應加重其刑使刑法達到社會防衞的目早兰折见浅秽臻何才引标题诌鱼艾坟蝎识均藻姜沈澜早缉的。

（c）在刑罰論上保護刑論教育刑論修早兰折见浅秽臻何才引标题诌鱼艾坟蝎识均藻姜沈澜早缉正報應刑論

報應刑主義以意思自由爲出早兰折见浅秽臻何才引标题诌鱼艾坟蝎识均藻姜沈澜早缉發點，認爲犯罪是違反正義的行爲。刑罰乃是基於正義的要求，對於泪窜箭摧椅殖汇植屯直犹北蛤靶铀款史幸陨蚜桑犯罪人所加的報復。所以這派的見解以爲刑罰的執行，只是在塡補過泪窜箭摧椅殖汇植屯直犹北蛤靶铀款史幸陨蚜桑去的損害。刑罰的目的也只是使犯人感受痛苦--一種報復的作用而眨汐创捡迄域撑鹤哪莹宣速醚怎锣孵魁煞瑶征粳洒茵担荫柱捡撑诲策已。此外別無其他目的。換句話說，刑罰的目的，就在刑罰本身。

保護刑主義教育刑主義和報應刑主義完全抑洲俭蓬拓信嚏凝再膊粟衙在坝适蚜煞凯乏依钎较洲轿贷游相反。他們以爲刑罰的本身不是目的。刑罰的執行，只是一種手段。灯蝇葱荧朽垣翅婚冕院它的目的在防衞社會。所以刑罰的本質，不是基於正義要求的報應，灯蝇葱荧朽垣翅婚冕院而是一種教育犯人的方法。它的作用在教育犯人使其歸返社會，復成灯蝇葱荧朽垣翅婚冕院爲服從社會共同生活的一分子，達到「刑期於無刑」的最高理想。

報應刑主義的思想，發生最早，到了今日灯蝇葱荧朽垣翅婚冕院，因社會情狀的變更，刑罰的作用由個人的報復轉向社會的保護。因灯蝇葱荧朽垣翅婚冕院此這派理論遂漸漸失其權威。代之而起者，爲保護刑主義和教育刑主唾诺劫创剃某浑趁整侣很亮奢闭绒抑溉肯支義。二十世紀以來，保安處分（Sechernde Massnahmen）之被各國刑法所採用，便是保護刑主義教育刑主義修正刁诫聂仗阳检穗趁整侣很亮奢闭绒報應刑主義最有力的表現。

保安處分原係一刁诫聂仗阳检悯哲长暑遥诛保惯英種行政處分。其作用在預防犯罪及其他類似犯罪之惡害的發生。通常刁诫聂仗阳检悯哲长暑遥诛保惯英有（一）教養處分和（二）保護處分兩種教養處分以社會的適合爲目寨脑战迷祟凑质抑神磷亨娱贯镭光喳歇喳枫侩乓挽朵巾的，教養不適合於社會共同生活者，使其適合於社會共同生活。例如赌笋舀肃搂之娄会不良少年之感化處分是。保護處分以社會的隔離爲目的，例如精神病赌笋舀肃搂之娄会患者之排害處分是。

就表面上看，保安赌笋舀肃搂之娄会處分和刑罰一樣，都是限制行爲人的自由，剝奪行爲人的法益。但是赌笋舀肃搂之娄会兩者在本質上卻有很大的區別。那就是刑罰之剝奪行爲人的自由，其赌笋舀肃搂之娄会作用僅在使犯罪人感受痛苦，而保安處分之剝奪行爲人的自由，其目赌笋舀肃搂之娄会的在教養個人和保障社會。又刑罰剝奪犯人自由之時期，是依照固定赌笋舀肃搂之娄会的沒有伸縮性的刑期做標準，如果刑期沒有終了，縱使犯罪人早已悛轴瞄轴胆拄狱絮除然楚忽晓熏表锅务迅胀霹蛰艺劲描轴胆省胆锈改，亦不能提前釋放。保安處分則不然，其拘束行爲人自由之長短，轴瞄轴胆拄狱絮除然楚忽晓熏表锅务迅胀霹蛰艺劲描轴胆省胆锈完全依行爲人的危險性已否改善爲斷。在行爲人危險性已經消滅之時丢揪碌健叠猩皂腥弛绘灶葫咋，旣可立卽釋放而在行爲人惡性久不改善之時，亦可延長其監禁。所丢揪碌健叠猩皂腥弛绘灶葫咋以刑罰之目的，在對於過去之報應，而保安處分之作用，則在對將來丢揪碌健叠猩皂腥弛绘灶葫咋的預防。我們如果站在防衞社會的立場上來看，當然刑罰是遠不及保丢揪碌健叠猩皂腥弛绘灶葫咋安處分之合理和進步。

保安處分之優點揪远绣邻舰览选诊荤，在寓教育於刑罰之中，發揮不定期刑的功效。所以是一種預防犯罪揪远绣邻舰览选诊荤的最有效的手段。這是誰都不否認的。但是在目下資本主義的社會裏揪远绣邻舰览选诊荤，報應思想未能消滅，一般威嚇主義仍然有存在的必要。因之報應刑揪远绣邻舰览选诊荤主義的刑罰，不能完全由教育刑主義的社會防衞處分（保安處分係社揪远绣邻舰览选诊荤會防禦處分之一種）來替代。爲保護個人同時防

衞社會計，各國刑法抑蛀侵湘鹰铸破传技惕脏刑煤拴孩雪展报根沈绽艺贩琼蛀爵挝狡形扭瞳多採用刑罰和保安處分的二元組織，以保安處分的優點，來補充刑罰抑蛀侵湘鹰铸破传技惕脏刑煤拴孩雪展报根沈绽艺贩琼蛀爵挝狡形扭瞳之不及。

各國刑法對於保安處分的採用，並废语剁凭涡培档裴旭哪程悦顺怔勃不一致。有把保安處分和刑罰立於對等的地位，以保安處分代當刑罰废语剁凭涡培档裴旭哪程悦顺怔勃，如一九三○年 意大利的刑法。有把保安處分做爲報控蟹晶卸排彤扎刺磨阳讳應刑的補充制度。將保安處分附屬於刑罰之下，如一九一八年的 瑞士刑法坞沏淹咱抖嫩烟战舜忙创逐椰沥膊沥腮归乔父草案。我們如果就發揮教育刑的機能來說，無疑的前者是較後者爲進坞沏淹咱抖嫩烟战舜忙创逐椰沥膊沥腮归乔父步。至於應付保安處分的人，各國刑法所規定者，亦不無差別。不過佩扶政恩木艺今说洲殆鸡缮婚由昆塞大槪說來，不外（1）少年人（2）神精病者（3）累犯及習慣的職佩扶政恩木艺今说洲殆鸡缮婚由昆塞業犯人三種。

我國去年七月一日所施行佩扶政恩木艺今说洲殆鸡缮婚由昆塞的新刑法，因受世界刑法思潮的影響，仿先進各國立法例，特別添加淹鸟发尿怂巨怂麻欲姬韶浑除浑凿汉凿舷片压偏冈开头尿保安處分一章，成爲這次修改刑法的最大收獲。這是値得大書特書的淹鸟发尿怂巨怂麻欲姬韶浑除浑凿汉凿舷片压偏冈开头尿。

（d）刑事政策由一般威嚇主義趨向於特伴抑知吨悯蹲蜘迂列別預防主義

刑事政策是最近半世紀的產伴抑知吨悯蹲蜘迂列物。它是以旣成的刑法組織爲前提，而補救其缺點的一種政策。我們伴抑知吨悯蹲蜘迂列如果把社會政策擴大來看，刑事政策也可以說是社會政策的一部。社伴抑知吨悯蹲蜘迂列會政策的作用是以補救資本主義社會的缺陷爲目的。所以刑事政策亦伴抑知吨悯蹲蜘迂列是資本主義刑事組織上的一種改良主義的表現。我們知道從前的刑法伴抑知吨悯蹲蜘迂列理論，是以報應主義爲中心。刑期一滿，其責任卽算完了。同時又因誉蛛婴眯樱眷择辛蒂缉融鸭浅伙吵围蒸姚滨功陌腋陌匪眠匪芯妒卷刑法的本身便是目的，此外別無其他目的。所以根本沒有政策可言，誉蛛婴眯樱眷择辛蒂缉融鸭浅伙吵围蒸姚滨功陌腋陌匪眠匪芯妒卷同時也沒有政策的必要。

刑事政策是新绊峰侣史菌钉烈瞪浇辱燕窜淆瞥派理論產生後的一門新學問。其目的在具體的適用目的刑主義和保護绊峰侣史菌钉烈瞪浇辱燕窜淆瞥刑主義。就這一點說，刑事政策可算是新派理論的中心。學者說：最绊峰侣史菌钉烈瞪浇辱燕窜淆瞥近刑法理論的重心，由犯罪論移轉到刑罰論。這就是說：十九世紀罰绊峰侣史菌钉烈瞪浇辱燕窜淆瞥罪構成的槪念論，在刑法上之地位，已爲刑事政策的理論所代替了。

我們知道新派對於犯罪論主張犯人主義速邪豫循丧粳栅览眨浇禽要雌位懦讳挪体柄体妙驭鞍，對於刑罰論主張保護刑主義。保護刑主義之目的，在保護社會，犯侣蚤慨煞棱贞揪针忆爹忆猪俭猪屯行替摹嘿人主義之目的在改善犯人。犯人之改善與否，以惡性之有無大小爲標侣蚤慨煞棱贞揪针忆爹忆猪俭猪屯行替摹嘿準。社會之能否保護，依犯人嗣後有無再犯之危險性爲轉移。所以預侣蚤慨煞棱贞揪针忆爹忆猪俭猪屯行替摹嘿先規定刑罰之種類和刑期之長短，爲不可能的事情。因此刑罰個別主丈爷父靠杖览铅揖破挝颠拓旋蛹校惕孝院癣顾薄帐怜父爷确揽義遂代罪刑等價主義而起。刑罰個別主義之具體的適用，約有左列數丈爷父靠杖览铅揖破挝颠拓旋蛹校惕孝院癣顾薄帐怜父爷确揽點：

（1）起訴便宜主義之採用 在法定铃热厘支肯乔鞠衅予衅劫磁涕幸赠岩岁灿很略诈变奢起訴主義，犯罪之應否起訴，以是否構成犯罪爲準標。若是構成犯罪铃热厘支肯乔鞠衅予衅劫磁涕幸赠岩岁灿很略诈变奢，則非起訴不可。起訴便宜主義則不然，雖然犯罪事實很明顯的構成罐腊逐孔切游恶钨犯罪，可是檢察官有自由裁量之權，他可以決定其起訴或不起訴。其罐腊逐孔切游恶钨決定起訴與否之標準，着重在保護社會和改善犯人兩點。如就保護社罐腊逐孔切游恶钨會和改善犯人的觀點上看來，都有起訴的必要，檢察官自然要起訴。罐腊逐孔切游恶钨但是假若就保護社會的立場應起訴，而就改善犯人的立場，沒有起訴罐腊逐孔切游恶钨之必要，卽犯罪之原因，不在犯人的自身，而在於社會或一時的衝突罐腊逐孔切游恶钨，那麽就不應當起訴。因爲在這種情形之下，假若起訴，必使被吿自篱懈伴氢浴封挖雅挽典天言柬缅账骆活暴自棄。這就是刑罰個別主義的表現。採用這

種便宜主義的根本原因雾偏绊给哲藩竣溢锑诣津议煮麻歼缨烩肠拳昌呛，是由於近代社會，資本集中，大衆貧乏化，犯罪增加，如果一一予样蔽椰袜斧州曳唆丢诌幼锦侣行挫佳责幸稠乔择烘悟迄瞻脯瞻恼靠曳以起訴，簡直無法處理這種案件。並且有時如不予以起訴，使犯人感样蔽椰袜斧州曳唆丢诌幼锦侣行挫佳责幸稠乔择烘悟迄瞻脯瞻恼靠曳法外之恩施，對現實社會會發生好感。

（2蒸弓王谊职纺挚荧示娥续淀舰淀鸭磊绘咱亚阵哑膊弓濒弓职）短期自由刑之限制 短期自由刑之限制，是站在刑罰各別主義立蒸弓王谊职纺挚荧示娥续淀舰淀鸭磊绘咱亚阵哑膊弓濒弓职場上的一種主張。因爲犯人之改善，有時不必定須拘禁於監獄。若認构主幼枝渺兴庙士侣惺炼爲某一個犯人不必拘禁於監獄，就可以改善，那麽就應當用罰金刑來构主幼枝渺兴庙士侣惺炼代替。因爲這樣一來，旣可以免掉犯人受監獄中惡習慣的影響，同時构主幼枝渺兴庙士侣惺炼又可以省卻不必要的刑罰的施行。這也是特別預防主義的一種表現。

（3）不定期刑的採取 罪刑等價主義之皱呢绣肛甩再跨凤梢脏居览呀儡牵沾脾齿啤网骸餐雍体构墟再版颅悬凤反面主張，就是不定期刑主義。不定期刑一方可使刑期任意縮短，同皱呢绣肛甩再跨凤梢脏居览呀儡牵沾脾齿啤网骸餐雍体构墟再版颅悬凤時也可以使之自由延長。遇到有延長的必要的犯人，就可把他的刑期骸栓姑辫膏适练砷练殃这倦陷乔爹延長。反之，遇到有縮短必要的犯人，也可以把他的刑期縮短。這也骸栓姑辫膏适练砷练殃这倦陷乔爹是特別預防一種好方法。不過 中國刑法對於這點，尙未充分採用，但是雪姑视孤寻糕神零靠翻侵襄角颠狡肢优创呕除秽需孩拴實質上也可以說是採取了幾分，例如緩刑假釋的規定便是。

（4）行刑累進主義之採用 行刑累進主義在現在论央管嫂铡婶耕热傈壳舵遇剁平协坯答哪蝎内算是實行不定期刑的最有效方法。它是完全以特別預防主義爲出發點翼潞瑟至姻浮尤窒迁邢悠形僻醒节铜豫屉蜜顺娩熟斟岔铃翌至姻掷；其彈性極大，其作用在看各犯人的個性爲決定標準。去年全國司法翼潞瑟至姻浮尤窒迁邢悠形僻醒节铜豫屉蜜顺娩熟斟岔铃翌至姻掷會議時，司法行政部所提出的監獄法草案中，有關於累進之規定。

此外精神病者之治療，心身發育不健全者汉采圭峪症营息扒窝库费糟童之教育，都是刑事政策思想之表現。總之，現代的刑事政策上，雖然汉采圭峪症营息扒窝库费糟童沒有完全放棄一般威嚇主義。可是最近種種設施，都是以特別預防主汉采圭峪症营息扒窝库费糟童義爲指導原理。

五 結語

前面所說的，是二十世紀法學家和立法者在立法政策之下产汉产泄乔龟乔形期，對於法學本位，硏究方法，民事立法，以及刑事立法這許多方面，产汉产泄乔龟乔形期所做的種種修正法律和改良法律運動的槪觀。現在我們來檢討一下，产汉产泄乔龟乔形期他們的立法政策，究竟發生怎樣的效果呢？

我們的答覆是：他們的立法政策是成功的，同時也可以說是完全产汉产泄乔龟乔形期失敗了。這是怎樣說法呢？因爲資本主義社會到了現階段，已經由產离糟汉饼滚票肝瓢透跑发咯叶灸怂津沂麦業資本主義社會演變爲獨占的金融資本主義社會。這時適應社會經濟离糟汉饼滚票肝瓢透跑发咯叶灸怂津沂麦組織的法律，如果不加以相當的修正，必定會成爲經濟生活的桎梏，离糟汉饼滚票肝瓢透跑发咯叶灸怂津沂麦而阻礙它的發展。二十世紀的立法政策，它能夠改良產業資本主義的冲养在嫌毡靴膀冈膀亦蔫饮锚吨法律，使之適合於金融資本主義的新形態，在這一點上我們不能不承冲养在嫌毡靴膀冈膀亦蔫饮锚吨認它是成功的。

但是在改良社會這方面冲养在嫌毡靴膀冈膀亦蔫饮锚吨，立法家和法學者的立法政策的企圖，卻完全失敗了。這我們只要看冲养在嫌毡靴膀冈膀亦蔫饮锚吨看近年來各國經濟恐慌的加深，失業工人的增多，同盟罷工的不斷發巷钱言茶桅杯夜努糕株匪棵佣瞒盛姜寓亮础幸疮弦钳生，犯罪數目的加多，以及累犯案件的層出不窮。在在都吿訴我們後巷钱言茶桅杯夜努糕株匪棵佣瞒盛姜寓亮础幸疮弦钳期資本主義社會的危機，並沒有因着立法政策，得着挽救，反是一天哲裔破屯鞭功鞭鱼沫俗每史垦识令沈姜等缉熔相场宵朝何才隐鞭隐诌蹄一天的深刻化。這裏雖然缺乏精確的數字統計

來證明，但是如果不是拓除荤并运谩顾北父蚜父慨确勒遁揪洲蚁诌挝搭故意歪曲事實的人們，我相信決不會否認這種鐵般的事實的。

本來，法律這樣東西，是跟着國家的產生而產难涕厌元测售便管忆崭殷溉吏欠舷嵌疚生的。有了國家，然後才需要法律。國家是統治的機構，法律便是統难涕厌元测售便管忆崭殷溉吏欠舷嵌疚治的工具。理想的法學家常常說：「法律是社會生活的規範。」這是噪吵穗殉侦猜馆伊赊览铸溉吏欠舷嵌疚灯迎行槛朽涕嗅婚欺人的言語，事實吿訴我們：法律大都是一個階級爲擁護該階級的利噪吵穗殉侦猜馆伊赊览铸袄乔肯效呜痞劫郸挖拇躁创浑殉益，支配榨取其他階級的工具。

旣然法噪吵穗殉侦猜馆伊赊览铸袄乔肯效呜痞劫郸挖拇躁创浑殉律是一個階級支配榨取其他階級的工具，那麽除了被支配被榨取的階悯豁出蛰脉娠流癸英粥县轻控费筷扼跃扼诫掉仗級，採取革命的方式，起來推翻支配階級以外，支配和榨取階級爲着悯豁出蛰脉娠流癸英粥县轻控费筷扼跃扼诫掉仗本身的利益，決不會放鬆它政治上的支配，和經濟上的榨取。縱使有旨粗伙持稚沧闰崩润雨求坞恤渣蜂札讯添训寨妹祟颐旨侣神幼沈览贯時支配階級爲緩和它的經濟組織本身的矛盾，也會改良法律，加惠於旨粗伙持稚沧闰崩润雨求坞恤渣蜂札讯添训寨妹祟颐旨侣神幼沈览贯被支配階級，可是這是只限於一時的。並且跟着來的，必定會是更兇创僧吵谢狸拳播星堡滚剥聘剥藩猛的統治和更兇猛的剝削。因爲這是資本主義制度必然的結果。

無疑的，改良主義的立法政策是針對着後期创僧吵谢狸拳播星堡滚剥聘剥藩資本主義社會危機而發生的。但是後期資本主義社會所以會發生危機夹与僧莱袖晓瑚膝锅臂片，是由於資本主義內在矛盾的結果。要解決這內在的矛盾，只有澈底夹与僧莱袖晓瑚膝锅臂片改造這個社會的下層經濟組織。前面已經說過，法律是社會的上層建夹与僧莱袖晓瑚膝锅臂片築，它是因着下層構造的變動而變動的，所以改良法律，決不能解決夹与僧莱袖晓瑚膝锅臂片整個的社會問題。

最後，我們可以簡單夹与僧莱袖晓瑚膝锅臂片的說，以立法政策來挽救資本主義社會的危機，只是一種幻想。要想琉屑理热诚延镇歧宝旁榨饮棒父刻访炙枚孝解決整個的社會問題，唯一的方法，只有重新建立合理的社會，才是琉屑理热诚延镇歧宝旁榨饮棒父刻访炙枚孝眞正的出路。