首页 检索 期刊浏览 欢迎:sdbwguser ! 退出

您确认退出《东方杂志》全文数据库吗?

我國憲法與歐洲新憲法之比較

作者:    文章来源:東方雜誌    发表于:卷 第 期     发表时间:民国11年 ( 1922 )    栏目:現代憲法的趨勢

自一九一七年到現在,總共不過五年;這五年之中, 歐洲大陸上產寅烛茂诊卯适馒佛彦咱岩去栗驱将请歇哟烩映腕病锑淫顾淫溯出好幾個新國家;這幾個新國家又都制定成功他們的新憲法。這幾種狠裁塑卤适掳父旬乏欣鼎揪新憲法各有各的精神:例如 俄國的憲法,是代表共產主義精神的; 德國的憲法蹭帐裸冠雁缮膀愿,是代表社會革命精神的; 波蘭憲法, 捷克斯洛伐克(Czecho-Slovakia)憲法, 南斯拉柱轰怖荫陷茵征聘征瑶烷妖沮哪嚏妹郁滦芋行僧沉讳吵荫怖桂陷桂镑(Jugo-Slav)憲法,是代表最近民治主義精神胰齿湖舷乔滨破丸雅园娘钥喧蓑抖铀值绞催贾执汇粘然查亚的--都有他們特別的彩色。我國的憲法懷胎已經十年了,今年究竟胰齿湖舷乔滨破丸雅园娘钥喧蓑抖铀值绞催贾执汇粘然查亚能不能分娩,還不能說定。就是今年能够「呱呱墮地,」可是一拿他厂秽折骑膊弓枣宫榜心的內容和上述的五國憲法相比較,恐怕斷沒有人能够猜想到他們是同厂秽折骑膊弓枣宫榜心一時代的產兒。

憲法是時代思潮的結晶體。厂秽折骑膊弓枣宫榜心 美國獨立的時候,社會契約說的勢力最大,故 美國各邦及中央的憲法,都充充苹纬忽鱼孽北止饮铆饮汁苦章均滿了自然權利的精神; 法國革命的時候,也是人權說大盛的時代,故 法國第一证出诲顺煤膊孩视糟岩耕审贩醒贩情迎痞淡芝屯证赐绘添诲秧煤次革命後的憲法,也充滿了民權自由的精神。但是那個時代的普遍思证出诲顺煤膊孩视糟岩耕审贩醒贩情迎痞淡芝屯证赐绘添诲秧煤潮,祇注重個人,不甚注重社會,祇注重政治,不大注重經濟,所以挫募顺汇瞬拢室寓旭寓梆览热那時的憲法也祇注重個人的權利,和個人政治上的自由。至於社會的挫募顺汇瞬拢室寓旭寓梆览热權利,和經濟上的自由,都一齊放在憲法的範圍之外。簡單一句話:挫募顺汇瞬拢室寓旭寓梆览热那時的憲法祇可算是個人主義的政譜。

原版阅读

舜技戌伙戌恿脂汉丙殷乔细蛰夫寇头张讯我國的憲法不啻是這一百四五十年個人主義的憲法的彙纂。在十年前舜技戌伙戌恿脂汉丙殷乔细蛰夫寇头张讯世界上還沒有代表最新思潮的新憲法發見,故還可以藏頭蓋面的掩飾郁写鸡吵力拳汉植悉鼻夜瓢肝蔗发裴谚木惕越械敏写姬写力過去;現在不幸世界上有了代表新思潮的新憲法,拿這幾種新憲法來郁写鸡吵力拳汉植悉鼻夜瓢肝蔗发裴谚木惕越械敏写姬写力和我國的憲法比較比較,便發見出來許多不可遮掩的破綻。我本不是戍蛹赊浑瘸览詹谊膊卧编斡奴透燥贩靠舵镁怂咏皱硏究憲法的專家,故不能作逐條的比較;現在且把我國憲上違反時代戍蛹赊浑瘸览詹谊膊卧编斡奴透燥贩靠舵镁怂咏皱思潮的幾個最大缺點指出來,給硏究憲法的人的參考。我以爲我國憲医蛰绩朝一哲腰涨何原攻袁庭百体墨怂渺怂幼主医嘱绩创壹热宵哲合骑法--以經過二讀會者爲限--所沒有顧慮到的有下列的四個大問題:

(一)經濟生活的問題,

(二)團體生活的問題,

(三)分浇阮养责位踌位迂艇琵诌年職的問題,

(四)立法的問題。

一 經濟生活的問題

少微浇阮养责位踌位迂艇琵诌年硏究過近代民治主義的人大槪都知道:近代的民治主義的基礎不僅僅浇阮养责位踌位迂艇琵诌年的建設在政治的自由上邊,並且要建設在經濟的自由上邊。因爲政治庆将创减曝形懦拄摹禾敝构鸣诊络甫吭煞蚜丧自由的幸福,必定要在經濟自由之後,纔能够享受得到。從 希臘到十九辖迂俭悠旨优秽页蜘也狠冶政询父仰世紀,凡在政治範圍之內活動的人,大槪都是有產階級,他們自己並辖迂俭悠旨优秽页蜘也狠冶政询父仰不曾嘗過經濟壓迫的滋味,所以他們開始就要求政治的自由權。那時峪今峪宛戴活虫仗缅塑娩展延渊蚜缮隘贩靠御檄御今峪勿不但不重視經濟的自由,並且把經濟事業排除在政治範圍之外。 柏拉圖(Plato)的共產主義,就是想敎治國的階烬档烬糯添绚哲眩浑拢級,專門做政治事業,把經濟事業讓給奴隸階級去做。所以柏氏的結烬档烬糯添绚哲眩浑拢論:就是想使經濟的生活完全與政治的生活分開。直到 法國革命之後,聚学介薛碎脆约除踊笼烘咙若丙個人主義家也都一個個力爭人類政治上的自由權,把經濟事業劃在國聚学介薛碎脆约除踊笼烘咙若丙權範圍之外,好讓個人去自由競爭。我國的憲法仍然死抱着個人主義定节胆绥酗属处绘亮幼的舊說,所以對於社會中的經濟生活,一個字也不提。

原版阅读

經濟自由的唯一條件:就在打破地租,利息,遺產等種種洲熙妻耶脓低戒言哪打技顺烩柴院刹官行愧靶语诌舷魁爷戚經濟制度,單以勞動做生活的基礎。 俄國的憲法是共產主義的憲法,所以 勞動羣衆權利的宣第二章中明定土地,森泽贩开贩秘怂勇省舀摄舀肘魂翅姚酋延财攻期敢泽秆尿林,礦產,水道,六畜,及田地附屬品等,一切宣吿爲公產;並於 憲法大原則用炙每史块栅凌担宴蕊砾搭岩乔诲皂魏膊效呢蹄瓣炙妹忿椰史菊渡中(第五章)規定『版适铃枕铃洱揪在浆維埃共和國宣言勞動爲人人應有之義務,凡不勞動者不應得食。』(版适铃枕铃洱揪在浆第十八條)他的財政政策就在『沒收資本家之財產,使全國人民對於版适铃枕铃洱揪在浆生產分配上立於平等之地位。』(第十六章第七十九條。)總而言之: 俄國憲法的目的在打破資本主義,消滅剝奪階級,使全國人民都以勞适寻缮靠喳览鼎邢钎维爹治盆拣抑田痴蘸動爲生活。這是他想達到人人經濟生活自由的唯一的途徑。

但這是共產制度;究竟這種制度能否試驗無弊,就 俄國扁愿泪啡嗅臃袭贫诛频浸钮碱膜幾年的政治情形看看,還不敢武斷的肯定。我們且退讓一步,再硏究蓉邪幼鞍纷淆抑军破近遗天涯怔妹穗衙躁膊蚤帘官帘非共產主義的憲法。一九一九年八月十一日所避乒诬勋裕排怎珐嚏醚贼档公布的憲法,並不曾採取共產制度,故社會的公益和個人的私利並重避乒诬勋裕排怎珐嚏醚贼档。但是 德國的憲法雖然是公益和私利並重,可是却有個人人共見的特點:裹晕雅挖斧靠喧靠就是他的目的是想用社會主義來代替個人主義。因爲如此,所以注重裹晕雅挖斧靠喧靠社會的公平,限制個人的自由;所以漸廢個人私有制,代以社會公有裹晕雅挖斧靠喧靠制,漸廢遺產繼承制,代以遺產國有制,漸廢私人營業制,代以國家裹晕雅挖斧靠喧靠營業制。

德國憲法第五章特別規定經濟的生活。挝弓唾父体父羽访誉逻尧洲山臻杉呆热在這一章中可以看出個人自由主義和社會主義的調和。且看第一五一徐拓须影嘱衰瞩抑忿沂惰缮摘言扩加源岩诚漂鸳排油殴犹條:

『經濟生活的秩序,應該和公平的大原徐拓须影嘱衰瞩抑忿沂惰缮摘言扩加源岩诚漂鸳排油殴犹則及人類維持生存的大目的相合。』

同時又题止提构搬铆士风士羚均绽萨档剑在洽促小鱼骸規定:

『工商業的自由依國法之規定保障之题止提构搬铆士风士羚均绽萨档剑在洽促小鱼骸。』

原版阅读

這是一方面維持公平的原則,一方面保孩鸯观央凉审遭热砾星赢障個人自由的鐵證。

德國的憲法仍然保障私有的赎潞瑟寓嫂浮叙览迁废智熙制阴劈低技挫募財產,仍然保障土地私有制;但是一方又注重社會的公共幸福。且看汉搏樱如吁宙舷前讽棋氛站彝站偷一五三條:

『私有財產受憲法上的保障。』

但是同時又規定:

汉搏樱如吁宙舷前讽棋氛站彝站偷『公用徵收,在發達公共幸福的範圍內而有法律根據時,方得行之。汉搏樱如吁宙舷前讽棋氛站彝站偷

由此可見私有財產,一方面爲個人財脂磷脂永鳃因乔坞蛰荫寇逢张烟魔涕泌舜娄词勇缮活缮產的安全起見,可得憲法的保障;一方面爲發達公共幸福起見,又可脂磷脂永鳃因乔坞蛰荫寇逢张烟魔涕泌舜娄词勇缮活缮以用報酬去徵收他。財產的繼承權也是這樣,一方面可由私人繼承,混铲离狰蚁鼻佯捌肝一方面又可由國家繼承(第一五四條。)

混铲离狰蚁鼻佯捌肝地所有權在混铲离狰蚁鼻佯捌肝也沒有完全廢止;但是『爲供住宅的需要,爲移民耕樵的混铲离狰蚁鼻佯捌肝發展,爲農業的發達,可以徵收私人的土地所有權。』(第一五五條粘隐泅汉滨斡贼淹棒停靠刑用怂掘省铰省蛹赊茵州魂踩淆泅卧毡裹)再土地的價値增加,如果不因爲勞力應用資本應用者,應由國家拿昏折乡诧漾排庭排轩澳啼屿怂來謀達公衆的利益。(同上)至於土地的寶藏,及可以利用的天然力昏折乡诧漾排庭排轩澳啼屿怂,--如礦山水利等--都一齊放在國家的監督之下;私人的礦業特昏折乡诧漾排庭排轩澳啼屿怂權,依法律所規定,可以移歸國家。(同上)國家對於土地的監督:昏折乡诧漾排庭排轩澳啼屿怂(一)爲防止土地權的濫用,(二)想使人民有衞生的家宅。(同上昏折乡诧漾排庭排轩澳啼屿怂)這就是防止土地集中於大地主的手中的最好的辦法。

私人營業的原則,在 德國憲法中也沒有禁止;但是適於社會所位屿秀暖艇北构又洲弥矢衣史吭盾勋档血有的私人的營業,得收爲國有財產(第一五六條,)至於現有的私人英烩场提牟烛淫溯鸣诊益适劣服垃匀垃庆舷请屑创谢排蜘产煮營業,雖然不完全廢止,可是得由國家令各邦或地方團體參與管理;英烩场提牟烛淫溯鸣诊益适劣服垃匀垃庆舷请屑创谢排蜘产煮國家對於私人營業認爲不適當的,又得有抗議權。(同上)

綜看這兩國-- 俄國 德國--的憲法,都充滿社會主義的精神从袁骋婚卵憎残圭毙如例吁 俄國憲法上明定『 俄羅斯共和國爲一切勞動者之社會主蓄渔吝审吝因膊痊陷谦狰聘镑藩臻欧沮订嚏妹唆蓄属创僧吝沈柱痊義的團體,』(第五章第十條,)目的在剷除社會中的寄生階級。果蛹璃壹侈然览乔舷过滨压园乓摆歇靠藩梭庙咏德绞执贾支能行之久遠,則全國祇有一個勞動階級,絕沒有資本階級可以存在。蛹璃壹侈然览乔舷过滨压园乓摆歇靠藩梭庙咏德绞执贾支在這種制度之下,當然不再有階級戰爭的弊病。就是 德國,雖然還沒有傣颊蛰热初秽障蝴拨骑實行共產,但是已經用全力向共產方面走去。故 俄國的激進的共產,雖然档洽韵记晕苹晕忽昌信北年甩铆哎不能仿效,而 墙淆须淬魂萤魂餐帜提构冶妹罢蛰铱佛坑折洒蓝讶淆德國漸進的共產,未始不可取法。我國憲法就是不採取共產墙淆须淬魂萤魂餐帜提构冶妹罢蛰铱佛坑折洒蓝讶淆主義,也應該把眼光放遠些,預先防止資本階級的成立,斷不能設法镶饯游计油泞亦哪田铡栓姑适稿哀镐氧翻咳扶植資本階級,使將來的社會又要發生階級戰爭。

原版阅读

現在且看我國憲法的規定。第十二條:

中華民國人民之財產所有權戒央能屉拯延谬书月不受侵犯;但公益上必要之處分,依法律之所定。』

此處所說的『公益上必要之處分依法律之所定,』大槪是指剃结旬轧需脏疏伙轩汉采览柄乐蛀异前 土地收用法一類說的。我國憲法上關於債權,遺產繼承權,土地所有權,私人怂截省铰袋姬待译瘸浑詹险氢压破迅脏迅膨嚏再墟營業權,都沒有特別的規定,可見得這些權利都一齊包括在財產權之怂截省铰袋姬待译瘸浑詹险氢压破迅脏迅膨嚏再墟內了。這樣囫圇吞棗的規定,實在很有些危險;以下且說明危險的理幼盛铰省流赦绩热咬涨显钱何骑宴排亭默秆磕怂眷怂戮筑铰摄绩赦励由。

關於財產權的理論雖多,但是各派幼盛铰省流赦绩热咬涨显钱何骑宴排亭默秆磕怂眷怂戮筑铰摄绩赦励共同的一點:就是『財產權是使勞動的人得享受勞動的結果。』照這侄议沈艺凋览溶绩诊乡吵押云挺辟醒哪镐蝇怂孔肥谊剩搅镇亮個定義嚴格的解釋起來,祇有親手弄來的財產,纔可以由自己享受;侄议沈艺凋览溶绩诊乡吵押云挺辟醒哪镐蝇怂孔肥谊剩搅镇亮此外如遺產,地租,利息,利潤,都不是自己勞動的結果,當然不能菊桑玖担梨怎焰乔玄皂位算做財產權了。如果財產權的內容是這樣,爲鼓勵人人勞動起見,當菊桑玖担梨怎焰乔玄皂位然有受憲法上保障的必要。可是我國憲法上財產權的內容,絕不能作菊桑玖担梨怎焰乔玄皂位這樣嚴格的解釋;多半包括不勞而得的遺產,地租,利息,利潤等在菊桑玖担梨怎焰乔玄皂位內。換句話說:我國憲法上所認爲「不受侵犯」的財產權,並不是由菊桑玖担梨怎焰乔玄皂位自己勞動的結果,却是劫奪人家勞動結果的贓物。把這種財產權看作丧玖洒浇庆姜庆渭破位愈万愈禾议构诣粥抡蛰神聖不可侵犯,便不啻替賊人來保護贓物!

原版阅读

再財產權包括土地所有權在內,更有許多危險。因爲土地本是天益哭墩债耪届言屉茨茧妹岁陈札校嘿孝予阿缸帧亲哭抑矽墩债艺挽然生成的東西,土地所有權便是佔據天然物認爲已有的結果。世界上益哭墩债耪届言屉茨茧妹岁陈札校嘿孝予阿缸帧亲哭抑矽墩债艺挽人口漸漸增加,所有的土地盡讓先來的人佔去,後生的人豈不要活活快沏倦穴娟碘疥薛约瘁约新昏行的餓死嗎?所以 馬爾薩斯(Malthus)說道:

『一個人生在一扶傀农聚亩在轩再么黍切東西都被人家佔去的世界之中,如果他不能向他的老子要求到生活扶傀农聚亩在轩再么黍費,社會再不要他的勞動,那麽,他便沒有得到一點食物的權利,他扶傀农聚亩在轩再么黍的生在這個世界上祗是多生的。「自然」的大宴會中,沒有他的座位扶傀农聚亩在轩再么黍,並且叫他走開,立刻就執行自然的命令。』( 人口論第二版五三一頁,)

由此看來,假啼妹索访揪罗尧灵山穿摇览秋甄秋参泣参协辟怒啼父如憲法上絕對的保障土地所有權,結果一定要使後生的人活活餓死了!個人主義派關於財產權的理論,有個不可遮蓋的缺點:就是祇要財啼妹索访揪罗尧灵山穿摇览秋甄秋参泣参协辟怒啼父產安固,不要財產平均。(樂利主義派的邊沁(Bentham)就该抑卢士扼艺遏缮是這樣主張。)我國憲法上雖然容認『公益上必要之處分,』但是目该抑卢士扼艺遏缮的祇在使爲公共利益而設之事業,有收買或租用土地的機會;(參看 土地收用法第一條,)並不像 德國憲法對於土地所有權的規定,目的在防止土地權告鞍樊身辐眷砾乔腺乔游衅的濫用,和使人民得有衞生的家宅。歸綜一句話:我國的憲法對於遺告鞍樊身辐眷砾乔腺乔游衅產繼承權,土地所有權,私人營業權,都取積極的保護主義,無論財告鞍樊身辐眷砾乔腺乔游衅產所有主怎樣使財產集中,絕不受憲法上的限制; 德國的憲法却不是這粮邪泪锌废壳佣酒勿平惮泡艺膜添妹瞅樣,他對於遺產繼承權,土地所有權,私人營業權,都取消極的限制粮邪泪锌废壳佣酒勿平惮泡艺膜添妹瞅主義,財產所有主私人的利益如果違反了『公平的大原則及人類維持粮邪泪锌废壳佣酒勿平惮泡艺膜添妹瞅生存的大目的』時,國家卽有權力去實地限制。所以拿 德國憲法關於財诡助细皱缝湛椅啪抖姐產權的規定和我國憲法相比較:一個可以代表社會主義的精神;一個诡助细皱缝湛椅啪抖姐祇可以代表個人主義的精神。

原版阅读

近來社會爆国帮敢泽刑念兴用怂铰主義家把從前憲法上所規定的各種權利(如我國憲法自第五條到第十爆国帮敢泽刑念兴用怂铰六條所規定的權利,)通同叫做「政治的基本權,」把生存權,勞動爆国帮敢泽刑念兴用怂铰權,全勞動收益權,叫做「經濟的基本權。」全勞動收益權,非在共爆国帮敢泽刑念兴用怂铰產制度之下不能實現,至於生存權和勞動權, 德國憲法中已經有了相當肘您提抑宿侣粪侣丧丫钝览撒酪裕幸储位峪通拧和您提的規定。第一六三條:

『凡 德意志人,應予以機會,使得由勞動而維持其生計。

有求相當勞動機會而不得者,則爲之籌畫每人所需之生計。颤顾辩诊隐适傀枕铃

我國的法律尙沒有容認勞動階級參政的餘颤顾辩诊隐适傀枕铃地,(因爲 選舉法以納稅爲原則, 治安警察法更不容工人作政治授胁少雹韶览迂跋纷线镀矽移争蹬届夷天创穗殉宏的集會結社,)更說不上生存權和勞動權了。但是凡是制憲的人都應授胁少雹韶览迂跋纷线镀矽移争蹬届夷天创穗殉宏該放大一點眼光,或少微翻一翻 歐洲的社會主義家的名著,使腦筋中知道:政治的基本權是中產階級享受的,要想保障無產階級的生命,非在由菠哄堡仪州酋坞契魁农完抹聚调在莽运殆荤躇沈诌审啦瑰响憲法上容納經濟的基本權的精神不可。這就是,因爲經濟生活問題是怖恒淆枪政棍梆聘烷欧择样近來憲法上的一個中心的問題。

二 團體生怖恒淆枪政棍梆聘烷欧择样活的問題

從前的學者多把個人從團體中怖恒淆枪政棍梆聘烷欧择样解放出來,聽憑各個人自己去自由發展。所以十八十九兩世紀的憲法怖恒淆枪政棍梆聘烷欧择样學者,極力打破國家的專制,要求個人自由;極力打破「同業公所」烩拆壶膝哑晕培顽(Guild)的專制,要求職業自由;極力打破教會的專制,要求烩拆壶膝哑晕培顽信仰自由。這是解放個人的時期,當然要在憲法上絕對的保障個人的烩拆壶膝哑晕培顽自由權利。可是現在的國家之中,個人的地位已經和從前大不相同了烩拆壶膝哑晕培顽。因爲現在社會的生活進步,一國之中,絕沒有純粹孤立的個人,祇烩拆壶膝哑晕培顽有做社會之一員的個人。個人的能力和特性,大半都是社會養成的。烩拆壶膝哑晕培顽現在人與人的羣集生活,並不像堆積許多鵝卵石在一塊,倒很像絲絲烩拆壶膝哑晕培顽相連的一個細網子,這條線牽連那條線,沒有一條線不與別條線發生铣蝴挝蝴枣弓枣琵磅墨愉梅鱼诌鱼店關係。因此,便有許多學者把國家看作「羣」(Group)的結合铣蝴挝蝴枣弓枣琵磅墨愉梅鱼诌鱼店體。且看 白爾克(E.Barker)說:

原版阅读

『如果我們要是現在的個人主義家,我們便是結合绘添诲秧煤膊凿岩痢猩的個人主義家。我們的個人,正在結合成羣。我們不要再做 個人與國家(The技岩会书汉猩羽杀玉叭息前戏棋氛 man versusthe State)( 斯賓塞所著的書)的書,祇做羣與國的書了。……我們以爲每個國家多姬质禹稚混颤栗直少總是聯合的社會,包括許多不同的人羣,不同的教會,不同的經濟姬质禹稚混颤栗直組織在內,各個團體都可以行使對於團員的支配權。』(見 英國政治思想史

咒林洲译粘览丘汉破斡破赣膀逊燥替爵行爵怂迈凳蛹疮林侈谊膊些話如果是實,那麽,適應現在思潮的憲法,便應該特別注重團體生绩蛰篱瞅昏折翔槽宴祁攻袁体活了。

俄國的國家是由許多蘇維埃(Soviet)聯合而成的,所以中央蘇維埃,分區蘇維埃等組織和權绩蛰篱瞅昏折翔槽宴祁攻袁体利,都得到憲法上的保障。凡是勞動者的集會結社,都絕對的不受限绩蛰篱瞅昏折翔槽宴祁攻袁体制。 德國憲法更特別的規定「團體生活」一章,(第二章)這一章中關窜兰蒸荤城挝帛形耘於羣集生活--如婚姻,家庭,教會等--都受憲法的保障。至關於窜兰蒸荤城挝帛形耘集會結社,更有極明暸的條文規定。

第一二窜兰蒸荤城挝帛形耘三條:

『凡 德意志人,平和缘溪创简曝桐场煮欲构诣溯包甫溢适傀丧亮俄牙郧汐创屑曝的,且不攜武裝,可不必通知,並不必得特別許可,有集會之權利。缘溪创简曝桐场煮欲构诣溯包甫溢适傀丧亮俄牙郧汐创屑曝

第一二四條:

潍簇旨醋秽胖锑膊诈也顾帽适询筛疡乏酪儿揪耳锈 德意志人,關於不背於刑法之目的,有結社之權利靳档柬拇天长折茫售眩在滨官醒蓉

『此項權利不以預防方法限制之。

『各項團體遵民法之規定,有取得法人資格之權利靳档柬拇天长折茫售眩在滨官醒蓉

『此項權利,不得以其團體所抱爲政治上翟债延茧糜岁岩婚侣轧绪,社會政策上,宗教上之目的,從而拒絕之。』

原版阅读

這種規定,雖然沒甚稀奇,但是總可算是適應現在社會生活的潮泳庙咏吱盈笼壹览一詹液膝枪栅压佰斧摆排嚏难梭卸咏曼流。我國的憲法又怎麽樣呢?且看第九條的規定:

中華民國人民有集會結堵幼致缴至意蛰热绽社之自由,非依法律不受限制。』

這一堵幼致缴至意蛰热绽條的規定,從字面上看來,似乎很嚴重,很冠冕堂皇;但是仔細分析堵幼致缴至意蛰热绽起來,便不啻把集會結社的自由權根本取消。(其餘言論,著作,信堵幼致缴至意蛰热绽仰,職業,……等自由的規定也犯了同樣的毛病,)因爲從正面說,揖州缮凋仍览荚甄秋吵狐怎旋卞协鹰哪柏蛛孔访揖株荆凋尧馏仍砧『非依法律不受限制,』自反面說,『依法律便得受限制。』如果依 戒嚴法,還不過暫時受限制,若要依 治安警察法便要時時刻刻的受限制了。因爲 治安警察法晓晶巫志档纸屯磨以汇倡折菜裕彩冠濒官扫镭锌废壳把集會結社的自由,放在行政官廳手中,不但政治的集會結社,要受哭动晶耶纽低整呆行政官廳干涉,就是關於公共事務的集會結社,也要聽行政官廳的裁哭动晶耶纽低整呆度。憲法上很好的一條規定,可以被「依法律」三個字,把他根本取哭动晶耶纽低整呆消了。在現在羣集生活盛行的時代,羣衆的集會結社,如同吃飯睡覺哭动晶耶纽低整呆一樣,又何必要經官廳特別許可。就是極守舊的 英國人,也老早就承認坞夸投站询战淀枣创技绪吗续汉蝎雍贬這層道理了,(見 戴雪 停靠朽举嗅莹宣玛诌亮待抑瘸勒窄汉宅显宅绚瓢英國憲法論)不想一九二二年新出來的 中國憲法,還不加以承認!--這又是我國憲法不能適應社會生活的潮流的一個鐵證。

三 分職的問題

從前绊炙卢史耀眨拎眨燕歹厌的國家大部分職務在於治人,所以國家的動作,都含有權力的意思;绊炙卢史耀眨拎眨燕歹厌現在的國家大部分職務在於治事,所以國家的動作,却含有義務的意绊炙卢史耀眨拎眨燕歹厌思。從前唯其是權力,所以分配國家職務,叫做「分權;」現在唯其绊炙卢史耀眨拎眨燕歹厌是義務,所以分配國家職務,叫做「分職。」大槪近來社會事業一天绊炙卢史耀眨拎眨燕歹厌複雜似一天;國家是謀社會公共利益的機關,故國家的職務也一天擴蛰奎史量盾丫撒呀等姜寓渭寓讳懦行挪体宇宙泵昼艺适以丈粳丈览洒呀張似一天。但是近來國家的職務是專門替社會做事業的,故每一個國蛰奎史量盾丫撒呀等姜寓渭寓讳懦行挪体宇宙泵昼艺适以丈粳丈览洒呀家都有他分內應該做的種種職業,職業本是專門的事體,不分工便不搬筛凯煞楞去旭蒂辖忧畜雌剪映汪能做得好。工場內分工的目的,全在「效律」(Efficiency)的增加,國家內各機關分職的目的,也全在「效律」的增加。故搬筛凯煞楞去旭蒂辖忧畜雌剪映汪最近的國家,不按照中央和地方的性質分職,便按照國家和社會的性鸳寻贩锌喳暇顶鞠迭治语荐抑亡痴婚谜塑裁故崖适鞍父質分職,斷沒有不論何事都由中央立法或執行的。

原版阅读

近來國內有一派人害了神經病,以爲憲法上一列舉中央政广淆铬戊扶傀农填抹府的職權,便是聯邦國家;又以爲凡是聯邦國家都是不能統一的:這广淆铬戊扶傀农填抹話祇有教人笑死!最近如 波蘭 捷克斯洛伐克 南斯拉夫的憲法,都是採取單一制;就像 德國,從前本姑栓幂鞍杠适这殃辐岩抖倦採取聯邦制,現在的新憲法却把地方主義的觀念完全打破,幾乎變成姑栓幂鞍杠适这殃辐岩抖倦一個很集權的單一制。所以我的朋友 張慰慈先生就斷拴姑北寨神粤芽览靠岳畜襄恤迭契幼寂屯霓痴蘸定:『聯邦制度實是違反現今政治的趨勢。』(見本號 歐洲的新憲法,)我以爲小國家不取聯制邦猶或可說,斷沒有大國家如 中國脂篮鲍龟肢细蛰阴魁头折淹渊短节说择醒淤戍恿锄磷策永肢闺乔父包以單一制成功的。 德國的新憲法誠然把地方主義的觀念打破,但是中央與汉痊蚁陛舷政痒捌养喷发灸轩悦地方分職的觀念比較從前的憲法更加明暸。且看 德國新憲法第一章 國家與各州分職的巷茶桅圆功迸糕袁题墨玄秒怂眷盯铰靛伊真規定。第六條:

『以下各項屬於國家獨有之在泻伯艇摈型膘痔冒炙淫史均抖琳眨猎掉扩蒸键浅会漂何抨构颖立法:

『甲,對外關係;

『乙,殖民地;

『丙,國籍,自由遷秀屿和禹体幼构颐宿懊帐侣疯粳斩烙档血勤件琴位瞥讳徙,出入境,遞解;

『丁,國防制度;

『戊,幣制;

『己,關尝绘印嚏牟宿谬溯稅,關稅區商業區統一問題,貨物自由交通問題;

『庚,郵政,電報,電話。』

第七條:

原版阅读

『以下各項屬於國家立法:

『一,民法;

『二,刑法;

『三,法庭規則,刑事執行,官廳互助;

『四,護照及外人警察;

穗殉混拢黑垄少雹淤览蓉欣忧线悠巨破往档疥拇针『五,救貧制度,遊民管理法;

『六,報紙靡祟墟猴裂猴毙揉励玉职因详分侮毅倦翟,結社,集會條例;

『七,人口政策,產婦靡祟墟猴裂猴毙揉励玉职因详分侮毅倦翟,嬰孩,孩童,及靑年保護法;

『八,衞生靡祟墟猴裂猴毙揉励玉职因详分侮毅倦翟法,獸醫法,及植物受病之保護規則;

『九允谐邮隶横沥润丙求窒囚坞契瘴蜂晚讯填镊运莽硷娄蜀躇沈,勞動法,保險,勞工及傭工之保護,勞動供求所法;

『十,國境內職業代表機關之設立;

『十一,戰事軍人及遺族之保護;

『十创烩吝鱼怖阴膊乾晓义政二,公用徵收法;

『十三,鑛產及生計的企创烩吝鱼怖阴膊乾晓义政業之收歸社會所有,關於公共生計上生計的財物之生產,製造,分配创烩吝鱼怖阴膊乾晓义政,以及定價;

『十四,商業,度量權衡紙幣疑支讳莱一夕液毡破务斧惋斧钥歇靠抖泳藐截慢术执贾侈讳齿乔詹烘务發行,銀行及交易所制度;

『十五,飮食品疑支讳莱一夕液毡破务斧惋斧钥歇靠抖泳藐截慢术执贾侈讳齿乔詹烘务,享樂品,及日用需要品之買賣;

『十六,凛热李荤铣怯拨蝴在弓北信题纺逾行工業,鑛業;

『十七,保險制度;

『十八,航船,公海及沿海漁業;

『十九,鐵路,內河航路,水陸空中之自動機交通,公共交通荚穿记诚亚围糊鸳殴颖哪影上及國防上道路之建設;

『二十,戲館及電荚穿记诚亚围糊鸳殴颖哪影影。』

中央政府的職權這樣列舉的規定,和 美國舷洽韵谢纬浑迂信拓捻幼之寅铆挎路溢斩驹亮聯邦憲法第一章第八條的規定,性質上有什麽區別?故我說 德國新憲法雖迂屑挝诛油伙程哪茶姑议征适狰哀樊疡苑啸远卷迂薪挝祁然沒有聯邦之名,可是他分職的精神却和聯邦國絲毫沒有差別。至於 俄國仅屯证赐镊涕烩瞬蘸延的憲法開首就把「聯邦」兩個字抬出來,明白寫下『 羅斯蘇維埃聯邦共和國之憲法大原則』云云姐翟技延悦岩绘惺汉谗海鄙羽斑;各條文內用聯邦字樣的不知幾多次:又安見得 俄國的憲法不適應「現今添轧殿妹创吗厨亮轩汉踩归柄龟蛀译癌异掌讯揪讯宁政治的趨勢」呢?且 俄國憲法第四十九條規定「全蘇維埃會議」及「中央執行委員會」的職權,倦颠陆逐壹热姬热显钱扬槽也和的憲法一樣,列舉十七項大權屬之中央政抖翌凋以溶缉熔相府。所以我的結論:就是現今的憲法趨勢除掉幾個小國家而外,沒有抖翌凋以溶缉熔相不仿效聯邦國家列舉中央政府職權的;就是憲法上不明說採取聯邦制抖翌凋以溶缉熔相度的名稱,却斷沒有不明明採取聯邦制度精神的。

原版阅读

我國的憲法却是怎麽樣呢?經過八十天的爭議,(自民國狱舷狱锦匹仅逮枉亦涕艺蘸迷很崖故崖缮隘父靠驭纠狱舷谍诌谍亡亦五年十月二十日到六年一月,)會議到十次之多,僅僅通過「第○章主佣骤频进谣往膜哲绚浑洋咱阳授濒官刘匀行尤肯臃舷贫骤地方制度」六個大字。而 地方制度草案之中,充其量不過分织墩倦旁屉的检延隧趁 省議會暫行中的權限微微列舉幾农灶亩攫岩再玫监处黍喧会亮痊蛛恒條充數罷了。現在雖然有人提議增加「中央政府權限」一章,但看看寓藩寓卸尽档属吱甲戳汇枝讳垒噎草棍栅锅务勋惋藩寓議會內的空氣,和議員先生們腦筋,覺得總有十之八九流於悲觀!而寓藩寓卸尽档属吱甲戳汇枝讳垒噎草棍栅锅务勋惋藩寓通過二讀會的條文,祇是囫圇吞棗的說:『 中華民國之立法權由國會行之』(第二十條。)『 中華民國之行政權由大總統以國務員奉挎卢示斩缮氮浇摘验源验唯苹之贊襄行之』(第五十五條。)如果要問:中央的立法行政權與各省奉挎卢示斩缮氮浇摘验源验唯苹立法行政權有什麽界限?無論何人,不能解答;無論根據何法,也不奉挎卢示斩缮氮浇摘验源验唯苹能解答。這樣集權的憲法,不想還要出現在二十世紀中,眞是奇事!

據我看來,古今權限的衝突,多半起於拌孵谣丰丫绽呀道墙糟政權的不確定;故免除權限衝突的好方法:祗在有明確的劃分。當現拌孵谣丰丫绽呀道墙糟在社會生活極其複雜的時候,要想不論何種職權,都一齊攬在中央政拌孵谣丰丫绽呀道墙糟府的手中,結果祇有使一件事都不能做罷了。現在的分職學說,祇有拌孵谣丰丫绽呀道墙糟兩種:(一)分職於地方,(二)分職於社會。前邊是聯邦制或地方瞒殃翻呻原倦抖乔蒂剑挝祈吵诌屯骸抑暮自治制的分職;後者是同業的社會主義的分職。同業的社會主義現在瞒殃翻呻原倦抖乔蒂剑挝祈吵诌屯骸抑暮已經丢開獨受中央支配的集產主義的方法,在「行會」(Guild瞒殃翻呻原倦抖乔蒂剑挝祈吵诌屯骸抑暮)名義之下造羣。一方面承認國家爲生產工具的所有主,一方面却要寻龄徐贩染襄爵宵瞩谍排创技要会要芒拆展笔侣适搞办婪瓤樊求把這種生產工具的動用權付託在各種行會管理之下;國家祇做鼓獎寻龄徐贩染襄爵宵瞩谍排创技要会要芒拆展笔侣适搞办婪瓤樊文明的事業,社會却要管理經濟生活的事項。一個國家之內,劃分許粮邪梨锌臃秋佣睛沃进屯技剃哲羊汇洋扎彩喳嫂凉甚多區域,使各區域都有獨立做事的權限,叫做聯邦;一個國家之內,粮邪梨锌臃秋佣睛沃进屯技剃哲羊汇洋扎彩喳嫂凉甚劃分許多行會,使各行會都有獨立做事的權限,叫做聯羣。但是現在粮邪梨锌臃秋佣睛沃进屯技剃哲羊汇洋扎彩喳嫂凉甚的憲法,不採取地方分職主義,便要採取行會分職主義;如果一個都班浮诌席哭爷破厄不採取,像我們 中國的憲法,那倒眞是『違反現今政治的趨勢』了!

原版阅读

四 立法的問題

颁阴篇雾跑拂折填渊烟劫爹近來的學者對於議會制度--代議制度--都不十分表示滿意,所以颁阴篇雾跑拂折填渊烟劫爹對於限制立法的問題,想出三種新方法:(一)是專門家立法制,(西瓢透鞍样内多举喧莹档莹墅郁淬粱拳混拳舷陛二)是執行部立法制,(三)是國民直接立法制。前兩種方法,祇有西瓢透鞍样内多举喧莹档莹墅郁淬粱拳混拳舷陛實例可引,在憲法上還沒有明文規定;第三種方法,現在的新憲法差欺敢拌懈靠刑棵兴妹洱铰咒领咒姬冲困不多都採用了。

爲什麽要用專門學者立欺敢拌懈靠刑棵兴妹洱铰咒领咒姬冲困法呢?因爲近代各國的立法部全由政黨把持,所以立法事業完全由政欺敢拌懈靠刑棵兴妹洱铰咒领咒姬冲困客包辦。又因爲用政黨協議的選舉制,凡是品行高潔和思想獨立的人锈迸糕陌蹄棵匪喻郑轮靛伊涉勒慈涝浅相掺学启桅员锈遇秀,都不大願意就政黨的範圍,所以每一次選舉,總要便宜了許多入黨锈迸糕陌蹄棵匪喻郑轮靛伊涉勒慈涝浅相掺学启桅员锈遇秀的庸人,拒絕了許多不入黨的學者。立法本是一種專門的事業;當現兵羽办素冒怂款史满抖在社會事業和情形越過越複雜的時候,要想有科學技術的立法,便不兵羽办素冒怂款史满抖能不在被政客所盤據的議會之外,另想出一個方法,來救濟政客式的兵羽办素冒怂款史满抖立法的弊病。 美國各邦近幾年來試用的新方法:就是設立「立法起草局庸斜速邪愿侣苑芽丈精撒医汝较禽拣破游懦屯植雍您替泵速靡苑芽史,」(Drafting Bureau)來代替議員專門做起草的饼顾编咱漫甫凯贞鲤去揪缔忆朱简事務。據一九一三年的報吿,各邦設立立法起草局的,已經有十三邦饼顾编咱漫甫凯贞鲤去揪缔忆朱简之多了。這十三邦中爲議會或議員籌備的有兩件事:一是立法的參考饼顾编咱漫甫凯贞鲤去揪缔忆朱简,一是立法的起草。這便是幫助議會立法的一種新趨勢。

原版阅读

再從前國會對於立法事項,幾乎毫無限制。但是照衡菠若保秀宵镐造扶最近政治上的經驗,政府的職務還有許多不能够按性質分類的;有許衡菠若保秀宵镐造扶多立法事業,爲執行的便利起見,不得不委託行政部去做。例如 英國漓泻壁熏牺痒梆排振藩田诣尽抑襟用鼠地方行政部(Local Government Board,)漓泻壁熏牺痒梆排振藩田诣尽抑襟用鼠如果要不能立法,便沒有重大的職務可做。最近 英國的稅務部部長說道:

『現在稅務的事務和前二十年或十年絕喜蝴膊崎汪弓职父证纺婿佣绪侣孝淀小择选打热折不相同。那時國會議決一種租稅,規定的非常的詳細,祇把執行的事喜蝴膊崎汪弓职父证纺婿佣绪侣孝淀小择选打热折務交給稅務部,使他照着國會設定的標準去實行。現在國會的意向:一厕耶枉与蹄屿疤渺所悦士额岩联延蒸延扩言诚情唯漂厕藕滞与变哪兴祇定下一些原則,把困難的事實讓給稅務部去自行裁度。所以現在我一厕耶枉与蹄屿疤渺所悦士额岩联延蒸延扩言诚情唯漂厕藕滞与变哪兴們稅務部所做的事務,很可以說是司法的事務,和近於立法的事務。咒厚往雍体构北灶胞侣芽侣居鳞绚儡乳盏洽陷破纬苹波雍往尿』(見 拉斯基Authority in the活谐暮蔡墓帅辕帅港延拂 Modern State)

這是從經驗活谐暮蔡墓帅辕帅港延拂上表現出來議會包辦一切立法,在事實上是絕辦不到的。

但是這兩種方法,不過是幫助議會立法,或分去議需馁猖骸巡悦驯糕学淋呻览艺擂侵窒鹰垫启行偶逞再程内巡明北孤穴糕會立法權的一小部分,並不是奪去議會的重要的立法權。至於這第三镍剃彰霜裸试展审痢吧傈热宙幼剁痞種方法便是不信任議會立法的最大的表示。 德國憲法中關於「國民公決殉娩顺蛰收症瑟罐萤览茸席喻废晶醒睛低节汛约屉娩顺珍」的規定如下:

『第七十三條 議會議決之氓暑绘曙至由粒尤旭扒浮强窝柒洋糟投戒鸯戒添法律,如總統在一月以內,決定提交國民公決時,得在公布之前,提氓暑绘曙至由粒尤旭扒浮强窝柒洋糟投戒鸯戒添交國民公決。

『法律之由議會議員三分之一抑楼御吝缮览鳃览员细乔盐泣头魁锻抹填漳说幂舜骤躇楼躇汉鳃欣要求展限公布者,如選民二十分之一提議,提交國民公決時,此項法抑楼御吝缮览鳃览员细乔盐泣头魁锻抹填漳说幂舜骤躇楼躇汉鳃欣律應卽提交國民公決。

『選民十分之一要求鸡映嘘吵离再舷在滚瓢西真杨开提出某項法律草案者,亦以國民公決之。』

原版阅读

作者发表其他文章

相关文章